Asociación Iberoamericana de Juristas del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social «Dr. Guillermo Cabanellas»

Retos y desafíos de la seguridad social contemporánea: entre la realidad y la utopía

Administrador General — Thu, 01 Jul 2010 19:46:06 +0000

UNIVERSIDAD AUTÓNOMA DE BARCELONAFACULTAD DE DERECHO

DEPARTAMENTO DE DERECHO PÚBLICO Y CIENCIAS

HISTÓRICO JURÍDICAS

MODERNIZAR EL DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL:

UN RETO ANTE LA CRISIS ECONÓMICA>>

BARCELONA, ESPAÑA, 19 DE MAYO DE 2010

TERCERA MESA DE PONENCIAS Y COLOQUIO:

PONENCIA:

“RETOS Y DESAFÍOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL CONTEMPORÁNEA:

ENTRE LA REALIDAD Y LA UTOPÍA”

“RETOS Y DESAFÍOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL CONTEMPORÁNEA:

ENTRE LA REALIDAD Y LA UTOPÍA”

“La seguridad social en cuanto al hombre, es un derecho; en cuanto al Estado, es una política; en cuanto a la ciencia jurídica, es una disciplina; en cuanto a la sociedad, es un factor de solidaridad; en cuanto a la administración, es un servicio público; en cuanto al desarrollo, un factor integrante de la política general; y en cuanto a la economía, es un factor de redistribución de la riqueza.”

Carlos Martí Bufill

Sumario: 1. Diagnóstico general del problema abordado. 2. La complejidad del estudio del Nuevo Derecho de la Seguridad Social. 3. Los retos y desafíos de la seguridad social contemporánea. 4. Perspectivas de nuestros sistemas de seguridad social Iberoamericanos. 5. La necesidad de terminar con la idea de la seguridad social utópica. 6. Algunas propuestas de solución a considerar. 7. Bibliografía.

1. Diagnóstico general del problema abordado. El servicio público de la seguridad social es sin duda una de las estrategias políticas, económicas y sociales más importantes para cualquier país del orbe, más allá del tipo de gobierno o del perfil ideológico de sus gobernantes; no obstante, hoy día el servicio público de la seguridad social contemporánea parece más un mero postulado de corte político rayano en entelequia, al no entenderse a cabalidad la trascendencia de lo que ella significa e implica, olvidándose casi siempre que se trata de un derecho humano y social inalienable e irrenunciable al cargo del Estado, como responsable primario y final del mismo, si atendemos a lo previsto en los artículos 22 y 25 de la Declaración Universal de los Derechos Humanos.¹

En efecto, se aduce por sus críticos —casi siempre sin razón— que la seguridad social contemporánea es un catálogo de loables intenciones irrealizables que termina provocando efectos sociales adversos a los originalmente perseguidos, una utopía que de suyo resulta casi imposible materializar en la práctica debido a su elevado coste, aduciéndose su supuesta incosteabilidad futura como si el problema de la protección social fuese susceptible de reducirse a cuestiones económico-financieras; empero, todos sabemos que dinero siempre ha habido y habrá, que lo único que hace falta es aprender a jerarquizar las prioridades nacionales para atender lo importante en vez de lo urgente.

Ante este inquietante escenario, la primera interrogante clave a formularnos sería: ¿por qué la seguridad social es considerada más como una utopía en vez de ser una palpable realidad en este mundo riesgoso que habitamos? Para hallar una respuesta fiable, deberemos comenzar a desentrañar este enigma partiendo de un diagnóstico situacional claro y objetivo, realizando luego algunas consideraciones académicas pertinentes que nos ubiquen mejor y nos permitan luego plantear algunas propuestas viables de solución.

Pues bien, transcurrida ya la primera década del siglo XXI, muchas cosas de nuestra realidad política, económica, social nacionales nos han quedado en Iberoamérica. Cuatro de ellas son de capital importancia porque nos permiten efectuar un diagnóstico situacional objetivo del tipo de problemas con los que cotidianamente debemos lidiar los juslaboralistas y los segurólogos sociales:

La reciente crisis financiera mundial ha demostrado, amén de la fragilidad de nuestras economías, que es falsa la tesis economicista de que el Mercado se regula eficazmente a sí mismo. Con mucho dolor y empobrecimiento palpable, hemos podido constatar en carne propia que la globalización económica no persigue como objetivo principal el bienestar social; por el contrario, sus perniciosos efectos abren todavía más las enormes brechas existentes entre ricos y pobres, pues Estado y Mercado persiguen objetivos muy distintos. Es necesario —así a los economistas neoliberales no les guste la idea— que el Estado intervenga siempre de manera racional y oportuna en aras de regular al Mercado, atándoles de manera eficaz las manos a quienes se intentan pasar de listos para lucrar aprovechándose de las circunstancias y las necesidades del prójimo.²

Las nuevas formas laborales que ha adoptado el mundillo del trabajo, junto al fenómeno de la precariedad laboral —que por desgracia se ha vuelto regla y no excepción en el mundo entero—, han puesto en jaque a las políticas públicas de empleo subordinado tradicional y de suyo al sindicalismo, el cual es rebasado ante la ausencia de sintonía con la realidad y, para colmo, cada día se atomiza más. Así, ha declinado inevitablemente la otrora magnífica negociación colectiva, capaz de conseguir conquistas laborales para los operarios subordinados sindicalizados, logros que por cierto nos parecían permanentes a los juslaboralistas pero que la cruda realidad nos demuestra con hechos que no lo son, pues todo es negociable hoy día; todo, se dice, hasta las propias indemnizaciones legales por despido laboral injustificado que son irrenunciables e inalienables. Tratando de evitar liquidaciones laborales onerosas, en todo el orbe el empleo precario se convierte en la única alternativa confiable en materia de empleo (si es que lo hay, claro).

El fantasma del desempleo recorre el mundo como resultado de la gran crisis económica y financiera global, agudizada a partir de 2008, en una situación que se fue larvando calladamente debido al notorio desinterés de los Estados en ponerle freno a las feroces reglas del Mercado sin rostro humano; la crisis ha terminado por desnudar otro problema mayúsculo que ni los políticos ni los académicos supimos detectar a tiempo: el palpable incremento del auto-empleo (también llamado auto-ocupación o trabajo autónomo e informal), un enorme y complejo problema que nos demuestra con hechos notorios y datos irrefutables que los Derechos Laboral y de la Seguridad Social atraviesan ahora por momentos difíciles, y que es verdad lo que sostienen los múltiples críticos del Derecho Social: pese a las políticas injerencistas del Estado para nivelar las desigualdades naturales de los seres humanos, la realidad es más sabia que el Derecho; y,

Que por factores atribuibles a falta de previsión e inadecuada reacción ante el hecho irrefutable de la palpable deslaboralización de la seguridad social contemporánea,³ los países de Iberoamérica —muy en especial los de América Latina, cabría acotarlo—, adolecen de políticas públicas de largo aliento correctamente planificadas e instrumentadas, que brinden servicios efectivos de seguridad social básica dirigidos a dos de los sectores sociales más sensibles y por desgracia tradicionalmente no amparados por el manto protector de la seguridad social: 1) Los trabajadores migrantes que se internan o salen del territorio nacional debido a las tendencias actuales del imparable fenómeno de la migración laboral —sin perder de vista el flujo de la migración interna nacional, que en los países del área de la América morena es mayor a la emigración externa—;⁴ y, 2) Los trabajadores en la economía informal e incluso subterránea, individuos que salvo excepciones a duras penas sobreviven del auto-empleo o trabajo informal,⁵ un fenómeno éste que crece exponencialmente día tras día de manera incontenible, mientras que el llamado empleo decente decae de forma espectacular.

Desde luego que al diagnóstico general efectuado pueden añadirse un sinnúmero de causas y efectos perniciosos que inevitablemente inciden en recrudecer la problemática nacional y regional; no obstante, con lo anotado queda ya establecida la problemática social cotidiana que resienten tanto el empleo formal como la seguridad social en la región Iberoamericana.

2. Los retos y desafíos de la seguridad social contemporánea. Ante tan ominoso escenario, la Organización Internacional del Trabajo (OIT) ha enfocado sus mayores esfuerzos desde hace años, en efectuar un diagnóstico situacional de causa-efecto, tanto regional como global, haciendo propuestas diferenciadas de solución a tan preocupantes asuntos. A manera de ejemplo, recientemente y tratando de avanzar en lo que atañe al reto de la universalización de la cobertura de la población, la OIT ha propuesto el concepto de “piso de protección social” (sic), como una herramienta útil para la búsqueda de una mayor cobertura social.⁶

Llama poderosamente la atención que el máximo organismo mundial del empleo se avoque a la ingente tarea de promover que los países Miembros de dicha Organización analicen internamente las razones del crecimiento exponencial tanto del empleo como de la economía informales, tratando de regular de mejor manera el problema si acaso no es posible resolverlo, asumiendo compromisos serios ante los movimientos humanos trasnacionales y la constante migración humana laboral tanto interna como externa. No pasa desapercibido el que la OIT trabaje en la compleja temática de la protección social, haciendo especial énfasis en los servicios nacionales de seguridad social porque, a pesar de los notorios avances en la materia y los grandes esfuerzos desplegados por ampliar su cobertura, todavía no se ampara ni tan siquiera a la mitad del total de la población mundial; lo cual por sí mismo constituye todo un reto y un colosal desafío para esta generación en activo en relación con la venideras, asumiendo un franco compromiso solidario intergeneracional que es a todas luces impostergable.

Sin embargo, consideramos pertinente establecer que existe un enorme problema que al aparecer no se ha visualizado —o de plano no se ha querido reconocer, suponemos en que por motivos políticos—: lo que la OIT no ha terminado de entender es lo complicado que resulta, para el rubro de la protección social, luchar contra los inquietantes problemas referidos en el apartado anterior; especialmente cuando sostenemos nosotros que sin duda el mayor problema que afronta hoy día la seguridad social contemporánea tiene qué ver con su identidad.

La pregunta a plantear es simple y de su respuesta acertada depende en gran medida la solución: ¿Qué es hoy la seguridad social contemporánea del siglo XXI? Esa es la pregunta clave que debemos respondernos los académicos y más específicamente los segurólogos sociales.⁷

No hay duda de que la búsqueda de la genuina identidad de la seguridad social es un quehacer primordialmente académico, una tarea harto compleja que no debemos dejar en manos de los políticos —ni en los economistas, quienes han hecho propia de unos lustros a la fecha la misión de ser los “gurús” de la protección social en general, con resultados por cierto harto cuestionables—. A nuestro parecer, como estudiosos e investigadores en la materia, el mayor desafío consiste ahora en encontrar la verdadera identidad de este servicio público, entendiendo no sólo qué es, sino para qué nos sirve como colectividad organizada, más que por el simple afán de definirle y encasillarle teóricamente, para entender la imperiosa necesidad de que la vayamos construyendo conforme a nuestras necesidades y posibilidades, de manera responsable y siempre a partir del eje en el cual ineluctablemente gravita este magnífico manto protector: la solidaridad, porque sin ella de plano no puede haber seguridad social.⁸

Hablamos aquí nada menos que de una identidad perdida al paso del tiempo, la que muy poco tiene qué ver con los primarios seguros sociales “Bismarckianos” de finales del sigo XIX, pues naturalmente los esquemas protectores de los seres humanos, ideados por ellos y para ellos, no son inmutables. Aludimos aquí a la constante evolución que ha sufrido por obvias razones la seguridad social tradicional, lo que nos obliga a efectuar una nueva concepción y re-conceptualización de este sistema protector por excelencia, el que ahora vemos tan alejado de la entelequia de los modelos “Beveridgeanos” de mediados de siglo XX. Puntualizamos aquí entonces los problemas multifactoriales que resienten nuestros sistemas nacionales de protección colectiva al haber transitado de los primarios seguros sociales a la seguridad social, y que de repente se han estancado al no ser más lo que antaño creíamos que eran.

Será necesario considerar entonces, siempre de manera objetiva y sin prejuicios ideológicos, cómo han incidido en ella los embates que ha resentido a lo largo de poco más de una centuria, entre los que se incluyen la tendencia a la privatización de este servicio público desde hace ya tres décadas, junto a los problemas de gestión que ello trae consigo —incluyendo aquí los abiertos afanes de lucro de las empresas privadas participantes—; se percibe un abandono del Estado como su garante, responsable primario y final de dicho servicio publico, al perderse de vista que la seguridad social no es un gasto sino una inversión en lo mejor que tiene un pueblo, que es su gente. Por ende, la tesis netamente economicista de su eventual infinanciabilidad es sólo una falacia, o mejor dicho todavía: más nos valdría a todos que fuese una falacia dicha tesis.

Todo lo antes apuntado, lo que algunos críticos califican como un desastre al parecer irresoluble del mejor sistema humano ideado para proteger al individuo en un mundo tan riesgoso como el que habitamos y al cual solemos llamarle “seguridad social” —aunque por ahora no seamos capaces ni siquiera de definirla con exactitud—, se debe en buena medida a los drásticos golpes de timón resentidos cuando menos en las dos últimas décadas del siglo XX y la primera del XXI, a partir de que comenzara el sistemático ataque y eventual desmantelamiento de los seguros sociales tradicionales; seguro sociales que son nada menos que los instrumentos de que se sirve la seguridad social para intentar ser lo que debería ser y por desgracia no es. Ello, aunado a otros problemas de gran envergadura como por ejemplo el aumento de las variables demográficas y sanitarias debido al notorio incremento de la esperanza de vida o la aparición de nuevas enfermedades catastróficas —paradójicamente ambas variables un logro innegable de este sistema protector—, le han borrado su fisonomía habitual hasta el grado de volverle ahora prácticamente irreconocible a quienes le hemos venido observando de cerca desde hace años.

Ésa es pues la actual encrucijada existencial de la seguridad social contemporánea: dilucidar qué es, cómo se estructura, para qué sirve, cómo debe operar, a quiénes debe proteger y de qué manera debe ser financiada. Y que conste que el toral asunto de dilucidarlo no es un problema menor, sino un reto enorme que no puede ni debe ser afrontado por una persona o grupo de individuos, sino por todos ante lo colosal del desafío. A fin de cuentas el problema es de todos y es global, pues lo sepamos o no, todos directa o indirectamente terminamos contribuyendo a su sostenimiento.

Esto último nos orilla a pensar en renovadas obligaciones del Estado en materia del servicio público de seguridad social, a fin de que ésta no deje de ser un derecho social exigible al Estado debido a que la seguridad social utópica parece ser la constante en el discurso político que confunde en vez de clarificar las cosas. Importa sobremanera que la gente confíe en este servicio público correctamente planeado y estructurado, que sea financiable a mediano y largo plazos mediante la indispensable solidaridad social, sin la que no podría haber seguridad social posible.

Así las cosas, como bien podemos advertir, hay todavía un sinnúmero de interrogantes por plantear, y las ya planteadas están todavía en espera de respuestas concretas, sensatas, objetivas y fiables, de manera tal que al menos nos permitan atisbar una luz de esperanza al fondo del túnel. Confiamos en que cada quién cumpla a cabalidad, a partir de ahora, con el tramo de responsabilidad que le compete y deje de lavarse las manos frente a este sentido problema social.

3. Perspectivas de nuestros sistemas de seguridad social Iberoamericanos. Analizado objetivamente lo hasta aquí apuntado, a menudo olvidamos en Iberoamérica que los factores político, social, económico, financiero, cultural y de idiosincrasia nacional, son claves en cualquier diagnóstico o toma de decisiones acerca del eventual futuro de la seguridad social contemporánea.

De todos ellos —así nos orillen intencionadamente los políticos a creer la trascendencia del factor económico para escudarse en él—, lo cierto es que el factor político es prioritario, toda vez que si la voluntad de cambio no proviene de parte de quienes son titulares y ejercen el poder nacional, no habrá posibilidad alguna de cambio. Además, la representación de Partidos, sectores, comunidades o grupos de poder fáctico, es una condicionante para tomar acuerdos en materia de asuntos sociales (lo cual incluye al factor ideológico, pues es bien sabido que las derechas no gustan de los derechos, y que cuantos menos haya es mejor para ellos). Eso independientemente de que el tema de fondo sea acerca de la protección de la colectividad y el recipiendario natural del beneficio de este esquema lo sea precisamente la persona humana, un asunto que todo apunta tocaría resolver más bien a los humanistas en vez de la clase política, la cual acostumbra “medir” sus decisiones bajo la dura óptica del costo-beneficio, confundiendo casi siempre el valor con el precio de las cosas.

Es un hecho más que evidente que cuando la clase política tiene en sus manos la resolución de temas cruciales de gran impacto social como éste que ahora nos ocupa, suceden una de dos cosas —y a veces hasta las dos juntas—: a propósito politizan (¿Partidizan?) el tema, contaminándolo artificialmente y manoseándolo en los medios de comunicación masiva hasta que el proyecto de reformas estructurales o de simples ajustes que requiera el sistema de seguridad social, termina por ser una masa informe y confusa de datos, hasta llegar a volverse un galimatías ininteligible; o bien estratégicamente lo “guardan para una mejor ocasión” (sic), pues el tema de la seguridad social es rentable para la clase política, debido a que adorna magníficamente los discursos políticos y las promesas de campaña, lo cual coadyuva a la captura de votos en épocas electorales; ya pasada la elección habría qué ver si los políticos cumplen sus promesas hechas a la ciudadanía, pues siempre tendrán a la mano la salida fácil de argumentar la eventual falta de recursos económicos, como si el dinero fuese el principal problema de todo. Y claro está: el tema de la seguridad social, por crucial que resulte para la sociedad, para la clase política no lo es o no parece serlo.

Añádase al prealudido factor político otro gran problema de fondo que existe principalmente en Latinoamérica, el cual nos tocaría resolver a nosotros los académicos aunque por diversas razones —ninguna de ellas justificable, por cierto— no hemos podido o querido hacerlo: la indefinición conceptual con respecto de la temática específica de la protección social. Se explican enseguida las razones de dicha afirmación en lo que atañe a este espinoso tema que por cierto no es nuevo, haciéndose especial un énfasis en mi patria, México, que para bien o para mal suele servir de referencia Latinoamericana.

México fue la cuna de la primera Constitución “social” del planeta, misma que data desde inicios de 1917 —la cual ha sufrido poco más de 500 reformas a lo largo de más de ocho décadas de fructífera existencia—, pues en ella se plasmaron por vez primera los derechos sociales de la población, tales como la educación laica y gratuita, la reforma agraria para terminar con el pernicioso latifundio, y el ahora ya mítico artículo 123 Constitucional, base de los Derechos Laboral y el de Seguridad Social mexicanos que por su calidad alguna vez fueron producto de exportación para el resto de la América morena, quien se nutría de su doctrina y antaño novedosas figuras jurídicas aunque ahora mismo voltee poco a vernos ante el palpable rezago existente en ambas disciplinas jurídicas.

El punto clave es que poco a poco y por meras razones políticas, se han pervertido los aspectos conceptuales relativos a la genérica protección social,⁹ hasta el grado que la confusión entre conceptos semejantes mas no iguales ni equivalentes —tales como: asistencia social, previsión social y seguridad social—, es de lo más común en el país, al igual que sucede en otros países de la región Latinoamericana, entremezclándose, confundiéndose y traslapándose conceptos sin respeto alguno a la debida ortodoxia jurídica, cuyos penosos resultados son una peligrosa mezcolanza de criterios imposibles de parcelar o diferenciar dónde comienza la una y termina la otra. Claro que el punto del problema estriba en que cada figura jurídica tiene —esto ya lo sabemos—, un origen, un propósito, un campo de acción y un financiamiento específico, lo cual permite que sean complementarias sí, pero sin que jamás lleguen a ser lo mismo.

Recordemos que para la OIT la protección social se integra por cuatro esquemas o componentes básicos, a saber: a) asistencia social; b) previsión social laboral; c) seguridad social; y, d) sistemas de previsión privados complementarios.¹⁰

Sin embargo, como la Oficina Internacional del Trabajo de la OIT en sus publicaciones suele advertirnos acerca de eventuales discrepancias en la terminología utilizada, respetando en todo lo que cada país establezca internamente sobre cada asunto en particular, en México la confusión conceptual o terminológica —duele tener qué reconocerlo ahora— es de lo más común; por no decir que es de suponerse que en no pocas ocasiones intencionadamente se propende a dicha confusión conceptual. Un par de ejemplos podrían clarificar mejor de qué estamos hablando ahora. En el Derecho Positivo mexicano una pensión de vejez no es equivalente a una jubilación laboral, ni la incapacidad permanente es sinónimo de invalidez laboral. En ambos casos planteados las figuras jurídicas no son iguales ni significan lo mismo, de tal manera que bien puede afirmarse que en México no nos jubila la seguridad social sino que ésta nos pensiona solamente por vejez o por cesantía en edad avanzada; y también puede decirse que nadie queda inválido por un riesgo de trabajo sino incapacitado permanentemente, pues para nosotros la invalidez no es de índole laboral ni importa el grado del resto físico que conserve el asegurado siniestrado, sino su ocupación y en todo caso las posibilidades de ingreso económico futuras.

Así las cosas, no obstante haber ratificado México 77 Convenios Internacionales (de los cuales 66 de ellos se hallan en vigor), en mi patria pareciera ser letra muerta la opinión de la OIT con respecto a la temática de la protección social genérica y sus componentes, pues por increíble que pudiera parecer, en un país con tantos blasones en materia de los Derechos Sociales y otrora punta de lanza en la llamada América morena, pese a obsequiarse a cabalidad el artículo 133 de nuestra Constitución Política mexicana y por ende ser tales Convenios derecho vigente,¹¹ sencillamente no es usual que las partes en un litigio laboral invoquen Convenios y/o Recomendaciones emanadas de la OIT y menos todavía importan sus opiniones a los entes encargados de impartir justicia en esta materia: las Juntas de Conciliación Arbitraje, de integración tripartita —no necesariamente conformadas por juristas peritos en la ciencia jurídica—, mismas que por ciento no dependen del Poder Judicial, sino del Poder Ejecutivo. Hablamos, sí, de Derecho Positivo vigente en México en materia de trabajo y la protección social, pero que al estar fuera del texto legal, pareciera que tales criterios de observancia mundial no existen ni tan siquiera como precedente.

Al respecto recordemos que cuando la ciencia del Derecho se inserta en la seguridad social, ésta deja de ser una idea o un mero concepto filosófico para convertirse ya en norma obligatoria, de observancia para el propio Estado y los seguros sociales, y para los particulares, siendo un derecho social exigible al Estado ante los tribunales jurisdiccionales.¹² Prestaciones estas que son por completo distintas a la caridad o la tarea asistencialista que desarrolle el propio Estado a población abierta (léase: asistencia social), sin que necesariamente hablemos de una previsión social laboral negociada colectiva o individualmente, pues además no sólo los operarios son sujetos de afiliación forzosa al régimen obligatorio de la seguridad social básica. Todo lo cual nos demuestra que en la práctica sí importan —y mucho—, las sutiles diferencias conceptuales de esas figuras jurídicas, resultando necesario saber distinguirlas siempre.¹³

Empero, la referida problemática conceptual, si bien es urgente, deberá ser siempre manejada paso a paso, metodológica, sistemática y planificadamente, sin prisas pero a la vez sin pausas; después de todo los problemas que han tardado muchos años en formarse es imposible revertirlos rápido, so pena de errar o equivocarse de nuevo con teorías inaplicables o peor aún, con la adopción de novedosas figuras de simple relumbrón que no resuelven los problemas de fondo.

Por eso precisamente se requiere pensar ya en reformas estructurales en la región, que integren de manera uniforme toda la normatividad existente en esta materia. Para ello habrá qué voltear a ver y observar con cuidado los resultados obtenidos con las reformas que Chile hizo en enero de 2008, dotando por fin al legendario “modelo chileno” de pensiones de la solidaridad de que antaño adolecía; y habrá qué analizar también con sumo cuidado la radical reforma efectuada por Argentina en diciembre del mismo año 2008, al estatalizar los fondos pensionarios, arrebatándoselos de a las administradoras privadas, garantizando legalmente a los asegurados y pensionados respeto irrestricto a sus derechos ganados —por lo que no es una “requisa” de fondos por parte del Estado, como algunos interesadamente sostienen—. Después de todo, 2008 resultó ser un año crucial en materia de la seguridad social, un tema no sólo para ser estudiado sino hasta copiado por el resto de los países del área geográfica Latinoamericana, aparte de analizarlo en cuanto a su impacto universal por la propia OIT y la Asociación Internacional de Seguridad Social (AISS), en cuyo <>, se arribó a una conclusión básica: la urgente necesidad de re-redefinir la seguridad social contemporánea, de lo cual hemos ya hablado en el apartado anterior.¹⁴

Ojalá que lo antes dicho no nos motive a emitir juicios apresurados. No sólo el punto de vista jurídico importa en esta compleja temática, pues la discusión interdisciplinaria en estos casos es más que conveniente, absolutamente indispensable. Cada tema puede y debe ser sometido a la discusión académica, y por polémico que pudiese resultar, deberá ser analizado con distintos enfoques y desde todos los ángulos posibles, pues en esto nadie está descartado y todas las opiniones cuentan, especialmente las de los llamados “nuevos actores sociales”, que rebasan el tradicional enfoque tripartito clásico —Estado, organizaciones de empleadores y de operarios—. Todos podemos y debemos opinar, cómo no.

Es a nosotros los académicos a quienes nos compete en principio la noble e ineludible tarea de plantear las preguntas correctas para intentar resolverlas luego, una por una, de manera responsable y comprometida, en conjunto con el resto de la sociedad; sólo así podremos hacer propuestas viables y factibles en la búsqueda de soluciones a tan ingentes problemas sociales afrontados, que es nuestro ineludible deber encarar lo más pronto posible. Es eso o soportar las consecuencias del desastre total cuando requiramos del servicio público de la seguridad social, que es acaso el más humano de todos los derechos humanos.

4. La complejidad del estudio del Nuevo Derecho de la Seguridad Social. Ahora bien, si ya hablamos de una indefinición conceptual evidente con respecto a las diversas figuras jurídicas que integran la actual protección social, y también hicimos alusión a la notoria ausencia de identidad de la seguridad social (es decir: al conjunto de rasgos propios que le caracterizan frente a los demás esquemas protectores colectivos), nos referiremos en este apartado a un tema casi ignorado en el ámbito académico y universitario: la complejidad del estudio del Derecho de la Seguridad Social contemporáneo, un asunto rara vez analizado.

En cuanto atañe al aspecto propiamente jurídico de la seguridad social contemporánea, valdría la pena acotar que el actual Derecho de la Seguridad Social tiene, en lo general y como enseguida puntualizaremos, diversas facetas en realidad muy poco exploradas; debido a ello es que algunos autores e investigadores de tan compleja materia le hemos denominado como lo que pensamos que es en realidad: un Nuevo Derecho de la Seguridad Social,¹⁵ distinto al que fue su precedente histórico, incomprendido e infravalorado a pesar de sus innegables avances que de suyo le colocan a la vanguardia del resto de los derechos sociales exigibles al Estado, por delante incluso del propio Derecho Laboral contemporáneo, aunque esta afirmación no agrade a los juslaboralistas.¹⁶

Este tema específico de la enorme dificultad que entraña el complejo proceso enseñanza / aprendizaje de esta abigarrada cuanto evolutiva disciplina, la asesoría jurídica integral a los diversos interesados, el ejercicio mismo del litigante en el correcto planteamiento de acciones y excepciones, el desempeño en cargos públicos inherentes a la seguridad social, así como la actividad legislativa o jurisdiccional en este tipo de temas, a muchos pudiese resultarle polémico pero lo cierto es que nuevo no es; al menos tiene tres décadas de estar en el tapete de las discusiones académicas, esencialmente a raíz de la palpable deslaboralización de la seguridad social, a la que por cierto hiciéramos referencia con anterioridad. O para decirlo de otra manera y para que mejor se entienda: los laboralistas a los asuntos laborales, y los segurólogos sociales a los asuntos de la seguridad social, que ésta no es más un simple añadido ni tampoco una especie de “apéndice” del Derecho del Trabajo, así históricamente hubiesen tenido ambas materias un origen común (en México, el mítico artículo 123 Constitucional).¹⁷

Después de todo, en el rubro de la protección social de los trabajadores, la previsión social es en primer lugar quien debiera encargarse de velar por ellos y por sus familias.¹⁸ Empero, tan reacios como somos los juristas a los cambios, debido a que nos sentimos confortables con nuestra singular manera de entender los fenómenos jurídicos de nuestro entorno cotidiano, no estamos habituados ni dispuestos tampoco a afrontar los drásticos cambios de una sociedad que exige adecuar el marco legal regulatorio laboral y de la seguridad social para afrontar de mejor manera los restos y desafíos de nuestra cambiante realidad.

Así que desde el aspecto académico y educativo, la ausencia de una adecuada sintonía entre la realidad respecto del marco regulatorio existente, pareciera ser una constante en toda Iberoamérica. Si bien, intentando ser justos, nos parece loable y hasta ejemplar que el reino de España haya signado, en abril de 1995, el coloquialmente denominado Pacto de Toledo, con todo lo que ello ha significado, para “blindar” las pensiones de seguridad social de las pasadas, las presente y las futuras generaciones.¹⁹ Porque a pesar de las vicisitudes que hoy atraviesa España, debido entre otras cosas a la elevada tasa de desempleo que generara entre otras factores la reciente crisis económica mundial —cuyos efectos son al menos comparables con el “crack bursátil” de 1929—, lo cierto es que su sistema de seguridad social todavía es financieramente viable a largo plazo, a diferencia de la gran mayoría de los sistemas pensionarios Latinoamericanos que a duras penas se sostienen, y que para colmo paradójicamente se resisten a reconocerlo y a efectuar los ajustes estructurales que requieren con urgencia para subsistir a corto y mediano plazos.

De tal suerte que, aparte de las enormes dificultades propias que entraña el paradigmático asunto de la seguridad social, también la ausencia de una adecuada sincronía con el Derecho Laboral —generalmente aquélla está todavía ligada al empleo, debido a las cuotas gremiales que coadyuvan aún de manera importante a su eventual sostenimiento—, ha impactado fuertemente en todos los órdenes, sin que en la cátedra hagamos énfasis respecto a este asunto. Reconozcamos al menos que no hace mucho todavía, en el ejercicio docente cotidiano, éramos los profesores proclives a considerar como inmutables ideas y conceptos tales como la subordinación, considerándole elemento integrador sine que non de una relación laboral (un concepto que por otra parte, incluso nuestros insignes juslaboralistas, maestros de tantas generaciones de buenos Abogados, tendrían hoy grandes dificultades para apresarlo y encuadrarlo en los conceptos rígidos antaño utilizados cual “moldes” típicos).

¿Cómo se configura y demuestra la subordinación en ese quebradero de cabeza que es hoy el tele-trabajo, en este mundo híper tecnologizado en que vivimos? Porque seguir enseñando el viejo Derecho Laboral en estos tiempos nuevos que corren, es como utilizar viejos odres para vinos nuevos; el resultado suele ser desastroso. El resultado es más que evidente: la globalización educativa, producto indiscutible de los procesos de la inevitable mundialización, nos obliga a los juslaboralistas y segurólogos sociales que ejercemos la cátedra y/o la investigación jurídica, a adecuarnos a entornos cada vez más cambiantes, mismos que por su evolución orilla a flexibilizar nuestras anquilosadas posturas de antaño.

Habiendo llegado a este punto, es cuestionable que en la cátedra cotidiana sigamos enseñando los Derechos del Trabajo y, el de la Seguridad Social basándonos en obras y conceptos rebasados por nuestra inquietante realidad contemporánea, misma que suele escapar de la regulación legal; advirtamos pues la urgencia de que modifiquemos ideas y nuestro discurso magisterial, pues los educandos captan sin remedio que la doctrina jurídica y las normas legales y regulatorias existentes, no se apegan en lo absoluto a nuestro entorno cotidiano.

Porque para muchos de nosotros —visto el punto con espíritu crítico propositivo—, lo que aprendimos como alumnos hace ya décadas, muy poco nos sirve ahora al tener poco qué ver con nuestra sentida realidad en esta era híper tecnológica en que vivimos. En esto no hay duda, estamos en una era inédita en la que a veces nuestra generación parece más un náufrago que cibernauta navegando en el agitado mar de la información; o dicho de otra manera: por razones de edad somos una especie de “analfabetas funcionales” frente a la internet y el ordenador personal. De manera pues que no sólo el trabajo subordinado ha “mudado de piel”; también ha cambiado radicalmente la manera de concebir e interpretar los fenómenos jurídicos laborales y de la protección social, debido a un sinfín de razones que por cuestiones de mera pertinencia metodológica no comentaremos más pero que finalmente todos comprendemos.

Ente ese sombrío panorama actual —una constante en la segunda década del siglo XXI—, la interrogante pertinente inicialmente planteada en este apartado merece pues una respuesta seria y consistente: ¿por qué resulta tan complejo ahora el estudio del Derecho de la Seguridad Social contemporáneo? Y la respuesta, nada sencilla por cierto, debemos ofrecerla tratando de provocar la reflexión serena de nuestros pares, de las comunidades Universitarias y los funcionarios públicos, de los actores sociales y hasta de la sociedad en general. Es harto complejo su estudio, análisis y eventual comprensión debido a la evolución natural de nuestras sociedades, al entorno general de la mundialización en todos los órdenes, junto al inevitable cambio de las variables demográficas y sanitarias que inciden en este magno sistema protector. Cierto, al paso de los años la hemos desnaturalizado acaso sin pretenderlo, primando el medio y la forma sobre los asuntos de fondo y su finalidad, una finalidad que por cierto no es económica sino humana.

Afirmamos entonces que no hay una única manera de “hacer” la seguridad social, ni tampoco de analizarla, estudiarla e impartirla en aula.²⁰ La dispersión del proceso enseñanza/aprendizaje se vuelve tortuosa porque cada uno le otorgamos un valor personal en lo que se refiere a su importancia y trascendencia, siendo en esta medida como cada uno la entiende, la imparte o la aprende. Para colmo de males, la seguridad social sigue siendo para muchos una especie de “apéndice” o simple añadido complementario en el curso del Derecho del Trabajo, y de suyo hasta en los eventos académicos ocupa casi siempre un segundo lugar de relleno.

En lo que ahora más nos interesa destacar, la principal interrogante académica en este complicado escenario sería la siguiente: ¿desde qué perspectiva queremos analizar el tema de una eventual reforma de la seguridad social Iberoamericana? ¿Perspectiva humana, política, jurídica, social, administrativa, económica? Y suponiendo que como juristas que somos nos inclinemos a hacerlo desde su perspectiva jurídica, por anticipado habría qué resolver en todo caso en esta encrucijada existencial en que inevitablemente nos encontraríamos los juristas —siempre dependiendo de nuestras preferencias—, cuál de todos los ángulos nos interesa e importa más:

¿Derecho Laboral y/o Burocrático? (Abogado juslaboralista);

¿Derecho Tributario? (Abogado especialista en materia tributaria);

¿Derecho Administrativo? (Abogado experto en temas administrativos);

¿Derecho Económico? (Abogado especialista en temas económicos);

¿Derecho Financiero? (Abogado experto en Finanzas).

Ello porque la nueva seguridad social contemporánea, cual si fuese una pirámide pentagonal, tiene 5 lados o caras, las cuales en su conjunto solemos analizar cotidianamente los segurólogos sociales. Al punto se añade que inevitablemente nuestra personal percepción del problema a dilucidar dependerá siempre del ángulo desde el cual observemos dicha pirámide pentagonal por cuestiones de ubicación o de preferencia individual —esto es, del perfil profesional que nos haya tocado cultivar atendiendo a nuestra situación frente al espinoso asunto de la seguridad social—.²¹ De suerte pues que dependerá del interés específico que tengamos en esta materia o del que nos competa tener respecto del inquietante asunto de la seguridad social contemporánea, condicionado a lo que nos interese ver, saber y entender del mismo.

Porque puestos a observar a nivel la imaginaria pirámide pentagonal que es la seguridad social hoy día, normalmente a lo sumo podremos observar a la vez dos de sus caras, no más. Acaso sólo los académicos estemos obligados a observar siempre, de manera integral y en su conjunto, esta figurada pirámide pentagonal en que se ha convertido al paso del tiempo la seguridad social contemporánea, lo cual se logrará siempre a condición de visualizar desde arriba a esta peculiar pirámide de cinco ángulos y cinco líneas o lados, un sólido geométrico complejo que, insistimos en la idea, a cada uno nos suele mostrar tan sólo una de sus múltiples caras o facetas. Todo esto —ligado a la confusión conceptual existente en el rubro de la protección social, aunado a la indefinición de lo que es la seguridad social actual—, nos conduce irremisiblemente a permanecer en una especie de Torre de Babel en donde entendernos resulta casi un imposible; por eso es tan complicado entender la seguridad social actual, un polémico tema polifacético que tiene tantas aristas e intereses en juego, con tan pocos puntos fiables de asidero.

Finalmente, para no extraviarnos en la idea de la imaginaria pirámide pentagonal, ruego a Usted que haga un sencillo ejercicio personal. Determine objetivamente dónde está ubicado con respecto del problema de la seguridad social contemporánea, y cuál de las cinco caras o perfiles del pentágono observa de manera cotidiana por ser la que más le interesa ver; al hacerlo notará cómo pierde de vista a los restantes lados. ¿Complicado, verdad? ¡Pues más complicado todavía nos resulta si llevamos a su análisis los problemas cotidianos de nuestra ocupación habitual, junto a nuestras personales filias y fobias! Y claro: de las dificultades en la enseñanza de esta abigarrada cuanto evolutiva disciplina, junto a la escasez de profesores expertos en la materia, ya mejor ni hablamos.

¿Y para Usted, qué es y qué significa la seguridad social? Cualquiera que sea su respuesta, seguramente arribará a la conclusión de que este magnífico sistema protector del cual no podemos prescindir, atraviesa en el siglo XXI por graves problemas y hasta dilemas existenciales, algunos de los cuales brevemente, por razones de pertinencia metodológica, abordaremos enseguida.

5. La necesidad de terminar con la idea de la seguridad social utópica. A pesar del elevadísimo coste de los servicios de la salud pública de la seguridad social debido a la aparición de nuevas pandemias y el crecimiento exponencial de algunas enfermedades crónicas —en el rubro de la salud denominadas éstas como catastróficas, por su alto impacto en lo que a tratamiento se refiere—, aunado al incremento de la esperanza de vida al nacer y las deficientes tasas de reemplazo de los contribuyentes a la seguridad social, lo cierto es que en le mundo entero el tema de boga se centra más bien en los problemas estructurales de planes públicos de pensiones que acusan los efectos de la evolución demográfica y sanitaria, factores ambos que, al igual que en rubro de la salud, impactan de manera importante las precarias finanzas de este servicio público.

Sin olvidar el vital tema de la gestión en materia de administración de fondos pensionarios, los perniciosos efectos se resienten con mayor fuerza en este servicio público fundamental en buena medida debido al incremento del desempleo, lo que se traduce luego el menores aportes, consecuencia lógica de la crisis financiera mundial que de suyo trae aparejada una inflación galopante en todo tipo de bienes y servicios; todo ello, junto a la inevitable recesión, creación de empleo precario y la migración laboral, inciden de manera importante en la sensible disminución de ingresos financieros indispensables para el sostenimiento de este redistribuidor natural del ingreso per cápita en cada país del orbe, como lo es la seguridad social.

Tales fenómenos socio-económicos multifactoriales señalados, han sido la constante en nuestra región desde hace ya un cuarto de siglo, agudizados en la primera década de éste siglo XXI en todos y cada uno de los países del área Iberoamericana, sin que ninguno hubiese conseguido escapar de su perniciosa influencia, aunque al final a muchos países nos haya ido peor que otros.

Así, cada nación de esta región geográfica, atendiendo a su cultura e idiosincrasia, y de alguna manera acorde a su particular situación económica, social, pero sobre todo política (la que atiende siempre a la particular ideología del gobernante en turno), ha intentado a su manera focalizar su propia problemática resentida en materia de seguridad social, pero haciéndolo como si las causas generadoras de problemas fuesen un simple problema local y no regional.²²

Desde luego que todas las naciones del área buscan la mejor manera de afrontar y tratar de resolver sus propias problemáticas, y eso es loable; aunque muchas veces al limitarse a observar el fenómeno hacia dentro, sin voltear hacia otros países ni reparar en los daños colaterales —es decir, al quedarse en el plano individual, sin pensar en lo colectivo y en la fuerza que da la unión—, les impide alcanzar una sinergia grupal tan positiva cuanto necesaria en la afanosa búsqueda de mejores soluciones a problemas sociales comunes. Dicha la idea de otra forma, para que mejor se entienda el punto a focalizar: a veces la cercanía con el árbol nos impide ver el bosque en su conjunto. Porque el asunto de la crisis existencial de la seguridad social no es un problema sólo de México o de España, sino de todos los países de la región iberoamericana sin excepción; o de la Unión Europea y de Latinoamérica, si así se prefiere parcelar el tema.²³

Conviene considerar a este respecto que para nuestra desgracia en los países Latinoamericanos —duele reconocerlo públicamente, pero es necesario hacerlo para tratar de remediarlo—, sencillamente no se nos da el trabajo en equipo. Prejuicios y añejos traumas aún no superados, nos orillan a actuar así, siempre solos y por nuestra cuenta, sin que nadie se atreva a asumir un liderazgo regional ni demuestre tampoco los tamaños necesarios para asumirse como líder y convertirse en la locomotora del tren que jale al resto de vagones. Revísese nuestra historia común y sin dificultad constataremos cómo los éxitos alcanzados a nivel mundial por nuestras respectivas patrias son siempre de corte individual, que no colectivo. Todo se nos va en esfuerzos aislados, dispersos e individuales.

Por si algo faltase añadir para terminar de pintar el cuadro completo de nuestra peculiar situación Latinoamericana frente al mundo, piénsese en el asunto político-ideológico, infaltable en temas de gran envergadura como éste de la seguridad social que tanto nos ocupa y preocupa. Todavía existe un enorme prurito ideológico que gravita esencialmente en el concepto de la soberanía nacional, pese a que las fronteras son hoy más bien virtuales en este mundo global en donde los bloques comerciales resultan indispensables para competir y para posicionarse mejor; sin dejar de lado las añejas disputas entre liberales y conservadores, aún no del todo superadas especialmente remarcadas en los discursos y las ofertas políticas. De manera pues que el sueño Bolivariano integracionista de América, a casi dos siglos de distancia está más lejos que nunca de poder materializarse, acaso porque el apotegma “divide y vencerás” de quienes se aferran al poder está más vigente que nunca ante el dramático cambio que ha sufrido el mapa geo-político latinoamericano. Y claro está: la seguridad social resulta víctima propicia en este caos ideológico.

Es por ello que en la colosal tarea de búsqueda de soluciones, pese a que la objetividad y uniformidad de criterios es punto menos que imposible, las ideas acerca de la temática de la actual seguridad social —cualquier cosa que ella signifique ahora para cada país del área, incluso la idea generalizada de que es sólo una utopía— de repente surgen, se propalan, se confrontan y discuten álgidamente, y luego como colofón del tedioso proceso en que se ha convertido la supuesta búsqueda de soluciones prácticas a los problemas sociales, termine ganándonos la batalla la parálisis total pues muy en el fondo a los políticos no les importa resolverlos por razones inconfesables. El factor político, se insiste, es clave en este tipo de decisiones.

Bastará entonces con llegar a un acuerdo político final bajo el cuestionable argumento de que aún no es el momento idóneo por “x” o “y” razones, para llevar a la mesa de las discusiones asuntos de tan alto nivel e impacto social como lo son el tema pensionario, el de la salud, la vivienda o las prestaciones sociales de la seguridad social, a pesar que todos nos impacten e interesen como ciudadanos.

Tales asuntos serán sin piedad ni remedio arrojados al arcón del olvido, y allí se quedarán hasta que convenga retomarlos, claro, pues para la clase política gobernante no suele haber prisa alguna en efectuar diagnósticos situacionales y menos todavía si se trata de acoger medidas de solución que impacten en el presupuesto de egresos actual, mismo que ellos utilizan a placer y ya tiene visualizado cómo gastarlo.

Pero como bien saben que el tema relativo a la seguridad social políticamente “vende” muy bien en tiempos electorales, en que suele utilizarse para formular grandes promesas a la ciudadanía en la siempre afanosa búsqueda de votos, el tema de la seguridad social mientras tanto guardará una sospechosa calma, hasta que termine por dormir “el sueño de los justos”. Si hay suerte, habrá qué esperar hasta el siguiente ciclo electoral (esto es: 3, 4 ó 6 años, dependiendo de cada país), para desempolvar el tema y ofrecer de un nuevo a la ciudadanía proyectos de reformas estructurales para la entonces ya cada vez más rebasada seguridad social nacional, prometiéndose, cómo no, corregir todas las falencias de que adolezca el sistema; y si todo sale bien, se efectuarán algunas reformas de simple maquillaje, permaneciendo intocadas las falencias estructurales del sistema debido a que en juego se hallan fuertes intereses políticos y económicos de todo tipo. El factor social de este tema de plano no importa. Punto.

Sí, es un pena decirlo, pero así han sido siempre —y todo apunta a que así seguirán siendo— las típicas “reglas de juego” de la seguridad social. Empero, el punto focal del problema subyace en que el servicio público de la seguridad social más parece ser un conjunto de reglas que sirven para muchas cosas, menos para proteger a la población, algo que ante tantas evidencias se ha optado ya por denominar como seguridad social utópica. ¿Acaso hay de otra?

Esta grave situación obliga pues no sólo a intentar re-definirla o re-conceptualizarla a la mayor brevedad posible, sino además a establecer una política nacional de largo alcance que establezca de una buena vez los tramos de responsabilidades de cada quién, de manera tan clara y categórica que simplemente nadie pueda permanecer estático e indiferente acerca del rumbo que tomará este asunto clave para cualquier país, provocándose así una toma de conciencia general y que cada quién ponga manos a la obra en los quehaceres que le correspondan, en vez de “lavarse las manos”. La idea consiste en que a nivel Constitucional exista en cada país una normatividad específica que, por un lado, vuelva un derecho social exigible a la seguridad social, y por el otro lado, determine responsabilidades por acción u omisión de quienes incumplan con sus tareas impuestas, sean éstos legisladores, funcionarios o impartidores de justicia.

Nos esperanza constatar que en la mayoría de los países de Iberoamérica se preserva una seguridad social solidaria digamos de tipo horizontal, integrada por pares, direccionada y gestionada por los propios actores sociales que la integran, con la participación del Estado, su garante. Este sistema funciona mejor tripartitamente, pues provoca mayores responsabilidades y sobre todo un sentido de pertenencia clave al poder participar en su planeación, estructuración y disfrute. Aquí el sentido de pertenencia tripartito lo vuelve distinto a otros esquemas de la protección social genérica que suelen ser más bien verticales, en especial los que el propio Estado vía impuestos sufraga y regula, como lo es la asistencia social, misma que suele combinar la caridad con la asistencia pública y que no pocas veces incomoda al herir la dignidad de sus recipiendarios que son, en abrumadora mayoría, casi siempre la gente más pobre y excluida del país.

Por lo demás, acaso la mayor crítica que recibe hoy día la seguridad social es respecto a su financiación.

En efecto, todo apunta que en vez del pago de aportaciones especiales a la seguridad social, sea preferible se cubra este servicio público vía impuestos generales, en una franca y abierta solidaridad social. Además, cualquiera que fuese su coste, jamás se debería confundir el valor con el precio de las cosas, pues el valor de este servicio público es sencillamente inconmensurable. Recordemos aquí —por si alguna duda quedase a este respecto—, la célebre frase que nos legara Otto Von Bismarck, creador del primer seguro social del planeta, al defender su proyecto cumbre ante el Parlamento alemán hacia finales del siglo XIX: “Por caro que parezca el seguro social resulta menos gravoso que los riesgos de una revolución”.²⁴ Mejor dicho, imposible.

Y aunque la seguridad social no sea un gasto sino una inversión, al no entender a fondo de qué se trata este asunto no hay duda que en Latinoamérica hemos hecho las cosas exactamente al revés a como la lógica impone que debíamos hacerlo. Porque la economía nacional debe servir siempre a la seguridad social, coadyuvando a financiarle y a fortalecerle, en vez de que las finanzas de la seguridad social sirvan o coadyuven a fortalecer la economía nacional. Después de todo, nunca ha sido finalidad de la seguridad social servir de “caja chica” del Estado, como usualmente se ha hecho en el área. Eso no se vale.

Ante tan ominoso escenario, que a nadie extrañe ahora que la solidaridad²⁵ no sea el eje en el cual gravita la seguridad social contemporánea —o el engendro casi irreconocible que le sustituye ahora en algunos países del área, como México—, ante el asombro generalizado y la pasiva complacencia de una sociedad inerme e ignorante, carente de educación previsional de la que históricamente adolece toda nuestra América morena.

La gran duda existencial es si nuestros pueblos tendrán el suficiente coraje como para reconocer errores históricos en aras de corregir a tiempo el rumbo antes de terminar de extraviarnos. La responsabilidad íntegra de lo que suceda en el futuro en esta materia es sólo nuestra y de nadie más, con independencia de lo que haya acontecido en el pasado; un pasado al cual habrá que voltear poco, pues con respecto a él simplemente no hay mucho qué hacer excepto aprender de nuestro errores para no repetirlos ni tropezar en la misma piedra.

Que tampoco extrañe que nuestra seguridad social sea algo de lo más inseguro que existe en este mundo riesgoso en que habitamos, o que los servicios de salud privados sean un lujo impagable para las grandes mayorías —por lo que la única alternativa que nos queda es el servicio médico institucional de la seguridad social—, o que las pensiones sean una especie en franca extinción ante la notoria decadencia del Estado de bienestar a cuyo amparo vivió la seguridad social sus mejores épocas.

Que menos nos extrañe todavía, ante tanto permisivismo y desatención del Estado, el sistemático e implacable “desmantelamiento” de que son víctimas nuestros sistemas de seguridad social, el cual se ha efectuado al través de perversas privatizaciones de los servicios institucionales, que debido a sus coste y ausencia de compromiso social nos hacen añorar la gestión solidaria de la otrora magnífica seguridad social que tanto bien hiciera durante su “época de oro”, vivida entre los años 60’s y 70’s del siglo XX. Tiempos pasados que sin duda fueron mejores al actual, estando en duda que algún día puedan volver, porque en franca decadencia a la maravilla que fue, pero que ya no lo es, la seguridad social actual se nos deshace entre las manos, sin que hagamos casi nada por evitarlo.

La notoria ausencia de valores de todo tipo nos cobra factura cuando, por ejemplo, hemos permitido que los fondos pensionarios de la seguridad social sean vistos como un botín susceptible de afanes lucrativos sin medida, delegando su administración a empresas financieras privadas que no asumen ni comparten riesgo alguno, pero que cobran caro por sus servicios seudo-profesionales a los asegurados; o bien cuando permitimos que otro filón adicional a explotar lo sea el lucrativo negocio de lo seguros médicos privados, pues los servicios médicos institucionales de nuestros seguros sociales, obsoletos y al punto del colapso al hallarse rebasados por la demanda excesiva de servicios en tiempos de crisis, se concesionan o delegan sin medidas efectivas de control impuestas por el Estado al mejor postor, esto es, a empresas privadas cuya vocación natural no es el servicio público sino el lucro, poniéndose peligrosamente en estas manos la prestación de servicios públicos esenciales en algo que va más allá de un simple “asunto de gestión”, como algunos administrativistas sostienen en un pobre discurso que a muy pocos convence y que a nosotros nos resulta de plano inadmisible. No son ésos los únicos servicios concesionados, que conste, pero sí son los más populares y los más lucrativos para el sector privado, sin perder de vista los temas de las guarderías infantiles o el de la vivienda popular.

Todo esto que le ha sucedido a la seguridad social de un tiempo a la fecha —supuestamente en aras de modernizarla y volverla más eficiente (sic)—, es una verdadera lástima, porque más temprano que tarde pagaremos todos los altísimos costes del total abandono en que hemos tenido a la seguridad social. No es que estemos en contra de la empresa privada, como algunos nos imputan; en lo que no estamos de acuerdo es que el Estado piense que cumple su labor derivando el problema a terceros, lo que al final termina costándoles a los propios asegurados y de todas maneras el problema no se resuelve sino que se agrava.²⁶

La razón es más que evidente. Se terminó de tajo con la solidaridad social, dejándole estos asuntos al Mercado con sus feroces e impúdicas reglas, con un menosprecio absoluto de la dignidad humana, mediante la permisiva e irresponsable decisión tomada por unos representantes del Estado que, ignorantes de qué pasaba y de alternativas de solución a la ingente problemática, optaron mejor por voltear hacia otro lado fingiendo no ver el desastre que se avecinaba. En el fondo buscaban que el Estado —como si éste fuera sólo suyo, es decir de nuestros mandatarios y no del mandante, que es el pueblo— escapara por la puerta trasera, rehuyendo su responsabilidad originaria con respecto al servicio público de seguridad social nacional. ¿Ignorancia? ¿Mala fe? ¿Ambas? Como quiera que sea, el daño está hecho y es urgente remediarlo.

En este punto, la gran batalla ideológica que se libra hoy día en el mundo entero es entre tecnócratas y humanistas. ¿Y Usted, a qué bando pertenece? ¿Por quién se inclina? ¿A cuál de los dos apoya? Porque lo único que no se vale en esta coyuntura existencial, con miras al futuro ominoso que nos espera en materia de la protección social, es permanecer neutrales e indiferentes al tema. Reiteramos, el problema no es de unos cuantos ni tampoco de algunos sectores como equivocadamente se piensa; el problema es de todos, y a todos nos toca contribuir a resolverlo si al final de cuentas todos terminaremos por pagarlo.

Y que conste que no bastará la creación de empleo, como algunos ilusamente sostienen, para sacar del atolladero y re-lanzar a la seguridad social como el mejor de los sistemas creados por el hombre para la consecución de una vida digna —de suyo, la única alternativa que millones de seres humanos tienen en esta dolorosa realidad del mundo de hoy y del futuro— Muchos opinamos, con un par de gramos de sensatez y racionalidad, que más que una reactivación laboral, se requiere de una efectiva reactivación económica nacional y regional en todos los órdenes. Digamos con franqueza lo que muchos callan: al Estado no le toca crear empleo, y menos empleo precario como se hace para fines estadísticos.

Lo antes dicho es una verdad incontrovertible. Los economistas saben muy bien que contrario a lo que se supone, los gobiernos en realidad no crean valor económico; son los empresarios los que asumen riesgos, crean fuentes de trabajo y agregan a eso dicho valor económico. Al Estado pues —en todos sus niveles: federal, provincial y municipal—, actuando siempre de manera coordinada, le compete crear, eso sí, las condiciones económicas necesarias para detonar el empleo que tanta falta hace, mediante facilidades administrativas, otorgando incentivos fiscales de todo tipo, dando certidumbre en la inversión con reglas claras de juego y, sobre todo, otorgando plena seguridad jurídica a los inversionistas que arriesgan la plata.

Todo ello, junto a un marco regulatorio adecuado para un efectivo control del Mercado por parte del Estado, prohijará sin paternalismos la sana competencia en un ambiente de plena libertad —que no de libertinaje—, donde se eviten a toda costa los monopolios, duopolios u oligopolios, para que los empresarios se interesen e inviertan en nuestras patrias generando empleo decente. Y desde luego para que aporten al sostenimiento de la seguridad social. ¡Pues eso!

6. Algunas propuestas de solución a considerar. Hecho el diagnóstico situacional en esta crítica propositiva efectuada, es hora de formular algunas propuestas viables y factibles. Partiendo siempre de la premisa de contarse ya con un diagnóstico acertado del problema resentido en materia de la seguridad social en Iberoamérica y en nuestro respectivo país, toca detectar a fondo tanto las falencias estructurales y las coyunturales, como también las necesidades sociales a cubrir en cada caso. Aquí la interrogante clave es: ¿qué debemos hacer ahora?

Desde luego que la respuesta no es nada sencilla, aunque lo único que en realidad se requiere para actuar es la voluntad de cambio, terminando por entender al menos lo básico: que la época de crisis es en sí misma un nicho de oportunidades; que se requiere de creatividad, ingenio y la participación de todos los sectores de la sociedad, no para alcanzar unanimidades imposibles de lograr en este tipo de asuntos sociales tan polarizados, sino más bien para construir los consensos necesarios con el objetivo de volver norma legal observable y exigible el derecho de acceso y disfrute del servicio público de seguridad social.

Al respecto, habrá que pensar siempre positivamente, pues más que una reforma ideal o total, un buen comienzo sería efectuar al menos la reforma posible —así sea ésta parcial—, porque en asuntos trascendentes avanzar es siempre importante. Ello sin perder de vista que en álgidos temas como éste, es muy complicado intentar de resolver toda la problemática de un solo tirón, debido en parte a la enorme influencia del factor político, con todo lo que ello implica y significa para el eventual futuro de nuestra seguridad social.²⁷

Para comenzar esta colosal tarea, habrá qué pensar en cambiar tanto de tácticas como de estrategias, mejorando incluso la manera tradicional de analizar la realidad nacional y regional. Habrá qué romper esquemas y construir nuevos paradigmas. Y como no hay fórmulas mágicas ni tampoco recetas de cocina para efectuar tales reformas, cada país deberá de buscar sus propias alternativas de cambio, intentándolo siempre bajo un principio que resulta clave en todo esto: la buena fe, quedando entonces prohibido perder las perspectivas debido a simples cuestiones ideológicas.

La tolerancia es palabra clave en aras de renovar la discusión y no empantanarla, evitando contaminarle con mera retórica, demagogia o populismo. El objetivo único es construir, en vez de destruir, tendiéndose puentes de comunicación incluyentes, en donde todas las opiniones tengan cabida, previo siquiera a pensar en efectuar algún diseño de reformas estructurales.

A fin de que acometamos con certezas tan trascendente tarea, es fundamental contar con un diagnóstico previo realista, veraz, transparente, confiable y objetivo, en donde más allá del perfil profesional (aquí todas las opiniones cuentan) o de nuestra posición política personal (las izquierdas y las derechas existen, son contrarias pero no enemigas, se complementan en vez de excluirse como una especie de “tercera vía” que recoja lo mejor de ambas), deberá procurarse que todos los actores e interlocutores hablen el mismo lenguaje a fin de poder entenderse en esta inmensa “Torre de Babel” en que se han convertido los tópicos de la seguridad social contemporánea. Sólo así podremos acabar con los mitos y con las verdades a medias que terminan por ser mentiras completas; falsas ideas que pululan y que nos ahogan en imaginarios océanos insalvables al provocar miedo, un miedo a equivocarnos y a fallar en diagnósticos y en propuestas. De todos, el miedo es el mayor enemigo a vencer, si de verdad queremos solucionar nuestros problemas nacionales en ésta y otras materias.

Nos guste o no la idea, acaso habría qué desandar caminos, desaprender lo antaño aprendido en las aulas para adecuarnos a la realidad actual del planeta, de la región y del país, explorando nuevas rutas, sí, pero haciéndolo siempre dentro del marco Constitucional vigente. Habrá qué evitar a toda costa el permanecer estáticos o quedar paralizados por el miedo de no encontrar soluciones adecuadas a tan ingentes problemas sociales larvados durante décadas de deficiencias y errores estructurales de planeación. Se insiste en el punto: las mejores reformas son las que se logran. Mejor que nada son las reformas posibles, en vez de las eventuales reformas óptimas irrealizables.

Urgiría por tanto ir desentrañando cuestiones trascendentes para el propósito buscado, entre ellas las que enseguida se enlistan, si bien el elenco de preguntas puede ser tan amplio como se quiera o requiera cada país, pues dicho listado es enunciativo más no limitativo:

¿Qué es hoy la seguridad social contemporánea y para qué sirve?

¿Qué tipo de protección social es factible construir atendiendo la actual situación financiera nacional?

¿Es todavía viable y factible el rescate de la seguridad social nacional?

¿Cuál es el verdadero entorno político, económico y social, y cuáles las mejores vías de solución para “blindar” de mejor manera, en beneficio de las generaciones presentes y futuras, las pensiones de la seguridad social nacional para el siglo XXI?

¿Cómo es más fácil financiar los esquemas de salud, de prestaciones sociales, de vivienda y otras tareas análogas que competen al servicio público la seguridad social: mediante impuestos o aportes gremiales, o una combinación de ambos tributos especiales?

¿Cómo alcanzar una efectiva educación previsional de la población?

¿Cómo instrumentar de mejor manera la normatividad legal y/o reglamentaria del sistema de la seguridad social nacional?

Un último punto que es de enorme importancia y trascendencia: si la encrucijada nacional consiste en saber a ciencia cierta qué tipo de protección social se pretende y cuánto estaríamos dispuestos a contribuir para poder financiarla, valdría la pena sugerir que, antes siquiera de intentar cualquier reforma estructural, se efectúe una “Consulta Nacional de Seguridad Social”, amplia, abierta y sobre todo transparente, parecida a un plebiscito nacional, en la que se involucren todos los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, en sus diversos niveles: federal, provincial y municipal de todo el país, a fin de obtener resultados que serían la base de las tareas y reformas a acometer.

La idea es que el pueblo hable y sea escuchado. Por lo tanto, en dicha Consulta deberá involucrarse a todos los actores e interlocutores sociales vinculados o no a aspectos productivos, especialmente las organizaciones de empleadores y los sindicatos de trabajadores, dándosele participación a las Universidades públicas y privadas, organismos autónomos y no gubernamentales, y a la ciudadanía en general sin distingo de cualquier índole —política, religiosa o económica—. Así, al descender hasta la base de la población con la referida Consulta Nacional (ésta jamás deberá ser cupular, para evitar distorsiones y los inevitables conflictos de interés), será factible entonces, tras el riguroso análisis de la perspectiva ciudadana del tema, de sus percepciones, aspiraciones y sugerencias, visualizar el objetivo a alcanzar: el tipo de servicio de seguridad social azar que aspira el país entero, contándose a la par con la colaboración implícita de las mayorías para costearlo, tanto en el presente como en el futuro.²⁸

Naturalmente que en esa colosal tarea nosotros los académicos tenemos enormes responsabilidades qué cumplir, las cuales son impostergables.

Es nuestro deber enviar a la colectividad el claro mensaje de que este tema de la seguridad social no es en realidad un asunto político-partidista, ni cuestión de colores o de banderas; tampoco se trata de un asunto de tipo económico, sino más bien de índole científica y sobre todo humano. Cierto, estamos frente a un tema polémico que por ende no nada más debe ser planeado e instrumentado por los líderes sociales o la clase política, sino al través de la participación efectiva de los académicos comprometidos con el país como ciudadanos que somos, formadores por cierto de las nuevas generaciones de profesionistas con conciencia de clase y clase en la conciencia; somos los docentes e investigadores quienes debemos de aportar ideas objetivas para sacar adelante la enorme tarea asumida, la cual urgiría comenzásemos a planificar a la mayor brevedad al seno de nuestras propias Universidades y sin esperar a que se nos dé en el proceso de reformas un “juego” que la clase política a lo mejor no estará dispuesta a darnos para no parecer ignorantes e incapaces. Que cada quién haga entonces con absoluta responsabilidad la parte que le corresponde

En conclusión y parafraseando a José Saramago, soy un optimista bien informado, no un pesimista. Acaso todavía sea posible impedir, como la sociedad organizada que nos preciamos de ser, que los órganos del Estado continúen rehuyendo sin razón la responsabilidad originaria que le compete en materia del servicio público de la seguridad social; a lo mejor podemos todavía evitar que se privatice la seguridad social o se lucre sin medida ni control con este servicio público de enorme raigambre social.

La idea de fondo es preservar, para beneficio nuestro y el de las siguientes generaciones, una seguridad social que es acaso es la más palpable demostración del Estado benefactor y el más humano de todos los derechos humanos. En eso consiste nuestro actual desafío y el mayor reto que enfrentamos ahora. Y de nuestro actuar deberemos dar cuenta a las generaciones futuras, especialmente a nuestros hijos y a los hijos de ellos, pudiendo entonces mirarles de frente y a los ojos, con la satisfacción que brinda el deber cumplido.

DR. ÁNGEL GUILLERMO RUIZ MORENO.

~ Investigador Nacional de México y la U. de G.

~ Presidente Internacional de la AIJDTSSGC

Bibliografía

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~ De Lucas, Javier. El concepto de Solidaridad. “Biblioteca de Ética, Filosofía del Derecho y Política”. Número 29. Distribuciones Fontamara. México, 1993.

~ Declaración Universal de los Derechos Humanos de la Organización de las Naciones Unidas, aprobada en Asamblea de 10 de diciembre de 1948.

~ Foro Mundial de la Seguridad Social (Evolución y tendencias: una seguridad social dinámica) 29ª Asamblea General de la Asociación Internacional de Seguridad Social (AISS), 10 al 15 de septiembre de 2007, Moscú, Rusia.

~ Marasco, Nora Inés y Fernández Pastor, Miguel Ángel: La solidaridad en la seguridad social. Hacia una ciudadanía social. Colección “Breviarios de la Seguridad Social” del Centro Interamericano de Estudios de la Seguridad Social (CIESS), órgano técnico de docencia, capacitación e investigación de la Conferencia Interamericana de Seguridad Social (CISS).

~ Pérez Amorós, Francisco. (Director del Departamento de Derecho Público y Ciencias Histórico Jurídicas de la Universidad Autónoma de Barcelona) Ponencia: De la Europa de los mercaderes a la Europa Social; los aspectos sociales de la Constitución Europea de 2004, presentada en el <>, Caracas, del 19 al 21 de octubre de 2005. Consultable en: www.aijdtssgc.org

~ Revista Latinoamericana de Derecho Social, N° 7 julio-diciembre de 2008. Instituto de Investigaciones Jurídicas de la U.N.A.M.

~ Ruiz Moreno, Ángel Guillermo (Coordinador): El Derecho Social a inicios del siglo XXI. Una visión en conjunto. Editorial Porrúa, México, 2007.

~ Ruiz Moreno, Ángel Guillermo: Las AFORE, el sistema de ahorro y pensiones mexicano, 6ª edición actualizada, Editorial Porrúa, México, 2009.

~ Ruiz Moreno, Ángel Guillermo: Nuevo Derecho de la Seguridad Social, 14ª edición actualizada, Editorial Porrúa, México, 2009.

~ Stiglitz, Joseph E. El malestar en la Globalización, 1ª edición, Santillana Ediciones Generales, Madrid, 2002.

ABSTRACT:

El servicio público de la seguridad social es sin duda una de las estrategias políticas, económicas y sociales más importantes para cualquier país del orbe, más allá del tipo de gobierno o del perfil ideológico de sus gobernantes. Sin embargo, no es extraño que hoy día la seguridad social parezca un postulado de corte político, una simple entelequia y una utopía al no comprenderse la enorme trascendencia de lo que ella significa.

Acaso todavía sea posible impedir, como sociedad organizada que nos preciamos de ser, que el Estado continúe rehuyendo su responsabilidad originaria que le compete en materia del servicio público de la seguridad social, evitando que se privatice la misma o se intente lucrar sin medida ni control con este servicio público de enorme trascendencia social.

DR. ÁNGEL GUILLERMO RUIZ MORENO

~ Investigador Nacional de México y de la Universidad de Guadalajara (U.de G.)

~ Presidente de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ‘Dr. Guillermo Cabanellas’ (AIJDTSSGC)

Mensaje especial

Administrador General — Thu, 14 Jan 2010 03:14:41 +0000

Solicitamos al amable auditorio que colaboren con dinero en efectivo para los esfuerzos de reconstruccción y ayuda humanitaria en Haití. La siguiente lista contiene beneficencias a las cuales pueden donar dinero desde su tarjeta de crédito. Por favor no colaboren con medicinas, ropa o alimentos: es mucho más eficiente que las beneficencias puedan comprar los artículos que necesiten a tener veinte mil mantas y ninguna venda para atender heridos.

American Red Cross

Doctors Without Borders

International Medical Corps

International Rescue Committee

International Relief Teams

Medical Teams International

Mercy Corps

UN Central Emergency Response Fund

UNICEF

Habitat for Humanity

Nota adicional: hemos confirmado que Médicos sin Fronteras perdió sus tres centros hospitalarios y Naciones Unidas perdió su edificio principal en Haití. La recomendación que extiende LIDERCorp Networks es que se realicen donaciones a la UNICEF, Médicos sin Fronteras, y Hábitat para la Humanidad.

Gracias por su atención.

ACTA DE ASAMBLEA GENERAL ORDINARIA 2009

Administrador General — Mon, 11 Jan 2010 20:28:02 +0000

En la Ciudad de Trujillo, Capital del Departamento de Libertad, de la Republica del Perú; siendo las 19:00 horas del día cuatro de noviembre del 2009, reunidos en la sede del Club Central, ubicado en calle Jr. Pizarro #688 en el centro histórico, edificio conocido como el Palacio de Iturregui, las personas cuyos nombre aparecen en la lista de asistencia que se anexa a la presente, a efecto de celebrar la asamblea ordinaria de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social “Dr. Guillermo Cabanellas”. La presente asamblea es presidida por el Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno en su carácter de presidente, como secretario actúa el Mtro. Roberto Antonio Rubio Unibe y como escrutador el Mtro. Luis Antonio González Gurrola, una vez que se verificó la asistencia, hace constar que los presentes en este acto son las personas que aparecen anotadas en la lista de asistencia antes referida; en virtud de que se cumplen los requisitos señalados en los estatutos, el presidente de la asamblea, la declara legalmente instalada y por ende validas las resoluciones o acuerdos que en la misma se acuerden.——

Acto seguido el secretario da lectura al siguiente orden del día: ———-

ORDEN DEL DIA

Asamblea ordinaria de la Asociación Iberoamericana de Jurista del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social “Dr. Guillermo Cabanellas”

1.     Lista de presentes por la Secretaría General e informe del mismo a la Presidencia.

2.     Declaración formal de quórum legal por parte del Presidente Internacional e inicio de la sesión.

3.- Informe y mensaje del Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno, Presidente de la Junta Directiva Internacional

4.- Informe Financiero que rinde el Tesorero de nuestra asociación Dr. Claudio Sarmiento Molina.

5.- Informe del resultado de la designación por parte de la Directiva Internacional de la sede el VII Congreso Iberoamericano de nuestra Asociación

6.- Asuntos Generales

7.- Declaración de Clausura de la Asamblea

Una vez leída que fue el orden de día, se aprobó íntegramente, por decisión unánime de los presentes, quienes procedieron a su desahogo: -

—-PUNTO PRIMERO.- En uso de la palabra el Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno, en su carácter de presidente expone lo siguiente:

Estimados amigos Miembros de Número:

Señoras y señores:

Tal y como lo ordena el artículo Décimo Sexto de nuestros Estatutos que rigen la existencia y operación de nuestra querida Asociación académica, por este conducto presento, en mi carácter de Presidente de la Junta Directiva Internacional, el Informe de Actividades correspondiente al periodo 2008 y 2009, haciéndolo de la siguiente manera:

~ AÑO 2008

Durante el año 2008, asistimos en total a 18 (dieciocho) eventos académicos de diverso tipo efectuados en Latinoamérica, llevando en todos ellos la honrosa representación de nuestra Asociación.

Deseo resaltar 4 eventos académicos que, por distintas razones, resultan ser de enorme importancia:

1. Organizamos, conjuntamente con la Asociación Dominicana de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, en la ciudad de La Romana, República Dominicana, del 18 al 20 de abril de 2008, el “Primer Congreso Romanense de Derecho Laboral”, en el cual se abordara como tema eje tema el trabajo de migrantes; evento en el cual participaron representantes de 13 países del área Iberoamericana.

Cabe destacar que este evento académico ha sido el primero que se ha logrado consolidar en forma por la AIJDTSSGC, en un año donde no efectuamos nuestro tradicional Congreso bi-anual, gracias, insisto en ello, a la disposición y tenacidad de la magistrada Cleopatra González Almonte, quien es Miembro de Número de la AIJDTSSGC.

Confiamos que en 2010 se consiga alguna otra sede alterna a la de nuestro próximo Congreso, que nos permita reunirnos para intercambiar opiniones sobre temas complicados en esta evolución vertiginosa del empleo y la aparición de nuevos desafíos en este mundo globalizado del siglo XXI.

2. Hicimos acto de presencia, junto con otros destacados Miembros de Número de la AIJDTSSGC, en el Homenaje In Memoriam que la hermana Asociación Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social (AIDTSS), le rindiera al Dr. Baltazar Cavazos Flores, en la ciudad de México, D.F., dentro del marco de unas Jornadas Laborales efectuadas los días 3 y 4 de junio de 2008, y a la cuales asistieran representantes de 15 países, Jornadas coordinadas por el Dr. Arturo Martínez y González, past-Presidente de dicha organización académica.

El homenaje póstumo rendido al Dr. Cavazos Flores, fue un justo tributo a un hombre que, al igual que lo hiciera el Dr. Osvaldino Rojas Lugo, continuara la colosal tarea que iniciara el Dr. Guillermo Cabanellas de Torres, si bien ambos lo hicieron por distintos senderos y cada uno a su manera.

3. Otro evento internacional de la mayor relevancia fue nuestra participación activa en el “VI Congreso Regional de la Américas”, auspiciado por la Asociación de Relaciones del Trabajo de Argentina (ARTRA), y efectuado en la ciudad de Buenos Aires, del 1 al 5 de septiembre de 2008.

Además de la importancia del referido Congreso, el cual reuniera a representantes provenientes de todo el planeta, es de resaltar el reconocimiento que se hiciera, dentro de dicho evento académico, al notable juslaboralista Peruano recientemente fallecido, el Dr. Luis Aparicio Valdez (q.e,p.d.), presentándose un libro colectivo de homenaje intitulado: “Relaciones Laborales en el Mundo”, de Editorial Grijley, que fuera coordinado por el Dr. Germán Ramírez Gastón, también del Perú, obra que contiene 43 estudios elaborados en homenaje del inolvidable maestro Aparicio por sus amigos profesores e investigadores de los 5 continentes del planeta. Lo digo de corazón: constituye un verdadero privilegio haber contribuido con un ensayo de mi autoría en ese excelente libro colectivo de homenaje.

Por cierto, aquél inolvidable día 4 de septiembre de 2008, cuando mi queridísimo amigo Lucho Aparicio puso el autógrafo de rigor en mi ejemplar del libro colectivo escrito en su honor, destacando nuestra estrecha amistad, sería la última vez que le vería con vida.

Por todo lo que él hizo, incluido haber presidido a nivel mundial la ARTRA, junto con la magna celebración de un Congreso Mundial en Lima, en 2006, fue que propuse se efectuaran los trabajos de nuestro VI Congreso también en su memoria, no sólo porque el Congreso se desarrollaría en su amada patria, sino porque además de ser un gran ser humano fue un jurista distinguido que dio gran lustre al juslaboralismo Peruano y Latinoamericano en todo el planeta.

4. Además participé como Conferencista Principal en el “XI Congreso Centroamericano y del Caribe de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social”, efectuado en la ciudad de Panamá, del 15 al 17 de octubre de 2008, invitado por quien hoy le preside dicha Asociación, el Dr. Vasco Torres de León, a quien en reciprocidad también hemos invitado a participar en este nuestro VI Congreso de la AIJDTSSGC.

Dicha participación ha tendido puentes sólidos y lazos indisolubles entre las diversas organizaciones académicas regionales, demostrando con hechos que sin mayor problema todos podemos co-existir y operar, cada una, claro está, en nuestro propio ámbito de acción, respetando y colaborando con las demás organizaciones sin necesidad de contemplar ninguna fusión.

Prueba fehaciente de ello lo es la participación activa de diversos Miembros de otras Organizaciones Académicas análogas a la nuestra en éste “VI Congreso Iberoamericano de la AIJDTSSGC, Trujillo-2009”, pues el que habla siempre ha entendido que en cuestiones académicas merece la pena sumar y multiplicar esfuerzos, en vez de restar o de dividirlos; así se evita la dispersión y atomización de nuestras tareas sustantivas, que al final terminarían perjudicando al ya de por sí endeble andamiaje en que se sustenta hoy día el juslaboralismo Iberoamericano.

~ AÑO 2009

Durante este año hemos asistido en total a 14 (catorce) eventos académicos, llevando en ellos la representación de nuestra querida Asociación. Destaco mi participación en la 49ª Asamblea Nacional del Trabajo, como siempre presidida por nuestro gran amigo el Dr. Guillermo Hori Robaina, aquí presente, y en la cual se le hiciera un justísimo homenaje al Dr. Roberto Rubio Unibe — Secretario General de la AIJDTSSGC—, por 30 años ininterrumpidos de asistir y colaborar en la celebración de tan magno evento académico. ¡Enhorabuena amigo Roberto!

Ése reconocimiento efectuado al Dr. Roberto Rubio, junto al inmerecido honor de haber sido galardonado el suscrito con el Premio Nacional de Investigación Jurídica 2009, en México, son la mejor muestra de que continuamos trabajando para consolidar y posicionar mejor a nuestra querida Asociación.

Por otra parte, entre los eventos más destacados a los que asistimos en este año 2009, en obvio de tiempo sólo quiero hacer alusión a 3 de ellos que considero son de trascendencia:

I. Nuestra participación activa en el “XV Congreso de la Academia de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social”, actualmente presidida por el Dr. Mario Pasco Cosmópolis, Congreso que se efectuara del 22 al 24 de junio de 2009 en la ciudad de México, D.F., bajo los auspicios de tres distintas Universidades, honrando en él la ilustre memoria del gran juslaboralista uruguayo recientemente fallecido, Dr. Américo Plá Rodríguez.

II. La participación del suscrito como uno de los Coordinadores del “XXVII Congreso Latinoamericano de Sociología”, organizado por la Asociación Latinoamericana de Sociología (ALAS), verificado del 31 de agosto al 4 de septiembre de 2009 en la Universidad Autónoma de Buenos Aires. Al participar en dicho Congreso, por segunda vez consecutiva, pude constatar que no sólo es posible sino muy recomendable el trabajo inter y trans disciplinario en materia de los problemas del empleo y de la protección social; la experiencia fue altamente enriquecedora para ambas organizaciones —es decir, tanto para ALAS como para la AIJDTSSGC—, alcanzándose con ello una sinergia que el simple esfuerzo individual no hubiera podido conseguir. Y,

III. Una de las más importante invitaciones académicas de las que he sido objeto a lo largo de mi vida académica —casi al nivel de mi asistencia al “Foro Mundial de la Seguridad Social” de Moscú, en septiembre de 2007—, lo fue la amable invitación que me efectuara el Instituto Max Planck para el Estudio del Derecho Social Internacional y Extranjero, cuya sede se localiza en la ciudad de Munich, Alemania, a donde asistí llevando la representación de América Latina. Allí tuve el elevado honor y enriquecedora experiencia de participar en un magno Taller, efectuado del 14 al 16 de octubre de este año 2009, acerca de la temática del trabajo informal o auto-ocupación y eventual ampliación de cobertura de la seguridad social para la economía informal, un trascendente evento académico en el cual participaron expertos provenientes de los 5 continentes e incluso representantes de la propia OIT. Todos ellos estarán muy al pendiente de lo que hagamos y digamos durante la celebración de nuestro VI Congreso, lo cual es, obviamente, una muy grata noticia.

Compañeros académicos:

Las tareas realizadas a lo largo de este intenso par de años que se informan, si bien han sido importantes, están todavía lejos están de ser suficientes.

La crisis financiera mundial que iniciara a mediados del año 2008, y cuyo colosal tamaño y efectos son mayores al mítico “crack bursátil” de 1929, han mostrado y demostrado que era una falacia que el mercado se regulaba solo, sin la injerencia del Estado. Hoy, la dolorosa realidad ha comprobado en este mundo de economía globalizada que hace falta más Estado y menos Mercado.

Acaso lo peor cara de esta crisis financiera mundial sea el escalofriante número de desempleados a lo largo y ancho del planeta; el aumento del trabajo precario y sin prestaciones; la poca cobertura de seguridad social existente en el mundo; la imparable migración laboral y el crecimiento exponencial del mercado informal de trabajo. Esa es nuestra dolorosa realidad nacional y regional.

Por cierto, la migración laboral y el auto empleo son 2 lacerantes realidades, a veces entrelazadas, las cuales habremos de analizar todos nosotros durante nuestro VI Congreso de la AIJDTSSGC de Trujillo; con todo, con elevadas miras al futuro y gran optimismo, estamos ya desde ahora trabajando en nuestro VII Congreso, faltando tan sólo definir la sede, lo que haremos antes de concluir este Congreso tras la consulta obligada a nuestra Junta Directiva y Membrecía de Número.

Por todo ello, la Junta Directiva Internacional que me honro en presidir se siente agradecida por el esfuerzo desarrollado de todos Ustedes. Cada uno sabe qué tanto hizo y cuánto aportó desinteresadamente para materializar el sueño del llorado e inolvidable Maestro Dr. Osvaldino Rojas Lugo, nuestro fundador y guía. Estoy cierto que él —junto con el Dr. Eduardo López Huailla—, nos acompaña desde allá arriba y está feliz de que estemos reunidos de nuevo en el Perú, país que me consta era como su segunda casa.

Antes de concluir, debo dejar sentada mi invaluable gratitud para las siguientes personas, sin cuya participación no hubiese sido sacar adelante este evento logrado a pesar de la enorme crisis financiera mundial:

Dr. José Ramiro Ferradas Caballero, Presidente del Comité Organizador de este VI Congreso, junto con su esposa Sra. Silvia Amayo de Ferradas, quien fueran baluartes para consolidar este ambicioso proyecto;

Dr. Claudio Sarmiento Molina, nuestro Tesorero General y del Comité Organizador, quien tuvo el valor de aceptar el desafío de desempeñar dicho puesto aunque no haya tesoro qué administrar, sino deudas;

Dra. Teófila Díaz Aroco, presidente de la Filial en el Perú de la AIJDTSSGC, quien destinara muchas horas de su valioso tiempo a coadyuvar en la organización de este VI Congreso;

Dr. Roberto Rubio Unibe, nuestro valioso Secretario General, quien a pesar de su quebrantada salud siempre estuvo al pendiente de todo;

Dr. Luis González Gurrola, eficiente Prosecretario, fiel y leal escudero del Dr. Rubio, la mano operativa de las decisiones asumidas por la Junta Directiva;

Mi gratitud expresa y sincera para ellos y para todos y cada uno de Ustedes, queridos amigos Miembros de Número, pues sin su aporte, su inteligencia y sobre todo su compromiso, sencillamente este evento no hubiera sido posible sacarlo adelante.

Gracias por su presencia y su participación activa, pero sobre todo muchísimas gracias por confiar en nosotros……………………………

—-RESOLUCION PRIMERA.- Una vez puesto a consideración de la asamblea, se aprueban por unanimidad todos los puntos expuestos en el Informe de labores del Presidente de la Asociación…………………

—-PUNTO SEGUNDO.- En uso de la palabra el Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno, cede la misma al Dr. Claudio Sarmiento Molina, en su carácter de Tesorero General, quien manifiesta: que es de todos sabido que la Asociación no cuenta con recursos financieros ya que la membresia no paga cuota alguna por pertenecer a ella y que no obstante se tienen que realizar constantemente gasto para el debido funcionamiento de la misma, absorbiendo en todos los casos estos gastos quien realiza las diferentes gestiones, no se diga con respeto a la organización de nuestros Congresos bianuales, que originan innumerables gastos de traslado, estancias, alimentación etc., de los miembros de la Junta Directiva Internacional, así como envíos de correspondencia, paquetería y en general todos los gastos que implica la organización de un evento de esta naturaleza. También me permito informarles que existen gastos pendientes por cubrir, con motivo de la organización de la VI Asamblea, siendo de carácter urgente establecer una medida para cumplir con los compromisos que se asumieron para el desarrollo de los trabajos; para lo cual propongo ante esta asamblea establecer una aportación voluntaria anual para este tipo de actividades……………………………………………………………………..

En uso de la palabra el Dr. Fernando Afanador Nuñez, Presidente de la Filial de la Republica de Colombia, secunda la propuesta del Dr. Claudio Sarmiento Molina, Tesorero de la Asociación, y propone se establezca una aportación voluntaria anual de US$100.00 (cien dólares americanos 00/100 US); para cada uno de los Miembros de Número, misma de deberán aportar también quienes hagan Solicitud de Admisión como Miembros de Número, independientemente de la fecha de su ingreso………………………………….………………………..

En uso de la palabra el Dr. Carlos Sainz Muñoz, hace suya en todas sus partes las propuestas del Sr. Tesorero General y del Presidente de la Filial de Colombia………………………………………………………….

El Dr. Fernando Suárez González, Presidente de la Filial del Reino España, se pronuncia en el mismo sentido que las propuestas anteriores, señalando que es una obligación moral el que cada uno de los Miembros de la Asociación, contribuyan económicamente al sostenimiento de los gastos esenciales de la Organización, y que se garantice así su existencia al disponer de recursos financieros para continuar desarrollando su labor académica………….…………..………

El Dr. Guillermo Hori Robaina, Miembro de Número de la Asociación y Presidente de la Academia Mexicana de Derecho del Trabajo y de la Previsión Social, se pronuncia en el mismo sentido de las propuestas anteriores, solicitando que la medida que se propone, una vez aprobada, se haga efectiva de inmediato………………………………….

—-RESOLUCION SEGUNDA.- Sometidas a votación las propuestas, la asamblea las aprueba por unanimidad, por lo que ha partir de la fecha en que se actúa se establece una aportación voluntaria anual a los Miembros de Número y a quienes hagan Solicitud de Admisión, por la cantidad de US$100.00 (cien dólares americanos 00/100 US), que deberá enterarse a la Tesorería General de la Asociación (AIJDTSSGC), debiendo los Presidentes de las Filiales Nacionales captar dichas aportaciones y situarlas a la brevedad al Tesorero Gral.

—-PUNTO TERCERO.- Informa el Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno, que la Presidencia de la Junta Directiva Internacional, recibió solicitudes por parte de la Universidad del Norte de la Ciudad de Barranquilla, Colombia y de la Universidad Autónoma de Chihuahua, Ciudad de Chihuahua, Chih. México, para ser consideradas como sedes para nuestro VII Congreso Iberoamericano a celebrarse el venidero año 2011, y que una vez ponderada la viabilidad de dichas solicitudes, se consideró que ambas reúnen los requisitos indispensables para organizar con éxito nuestro congreso, por lo que se consulto a los miembros de la Junta Directiva quienes se pronunciaron mayoritariamente por la Universidad del Norte de de la Ciudad de Barranquilla, Colombia, razón por la cual el Maestro Roberto Rubio Unibe, quien planteó la propuesta de sede para la Universidad Autónoma de Chihuahua, en la Ciudad de Chihuahua México, declina su propuesta a favor de la Universidad del Norte de Barranquilla Colombia, por lo que por unanimidad de los integrantes de la Junta Directiva, se acuerda esta última como sede para el VII Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, a celebrarse en el año 2011………………………………….……

Una vez agotados los puntos de la orden del día, el Secretario procede a otorgar el uso de la palabra a los miembros asistentes, con el objeto de tratar los asuntos generales……………………………………………..

ASUNTOS GENERALES:

—-PUNTO PRIMERO.- Informa el Maestro Roberto Rubio Unibe, Secretario General de la AIJDTSSGC, que la Asociación, en coordinación con el Instituto Internacional del Derecho y del Estado, están implementando un Doctorado Virtual en Investigación en Derecho, mismo que tendrá reconocimiento de validez oficial en los diferentes países Iberoamericanos, planeado como un instrumento de superación para los Miembros de Número de la Asociación y, al mismo tiempo, como una forma de que nuestra Organización tenga aún mayor presencia en Iberoamérica, y por que no, como una forma de avenirse recursos financieros….……………………………………………

—-PUNTO SEGUNDO.- En uso de la palabra el Maestro Luis Antonio González Gurrola, propone la elaboración de documentos académicos, por parte de los miembros de la Asociación, en los cuales se aborden tópicos del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, y de igual manera la membresia de la Asociación brinde asesoría a todas aquellas organizaciones sindicales, políticas y/o sociales, con el objeto de incrementar la difusión y el financiamiento de la Asociación. En similar sentido se pronuncia el Dr. Fernando Afanador Nuñez, de Colombia, quien disertó acerca de elaborar libros con las colaboraciones donadas por nuestra membresía y de cuya venta se pueden obtener ingresos importantes, sugiriendo la creación de una Revista Virtual de la AIJDTSSGC, comprometiéndose a indagar sobre estas cuestiones para informar a la Junta Directiva. Acto seguido, la Doctora María Teresa Guerra Ochoa, secunda la propuesta del Maestro González Gurrola y del Dr. Afanador Nuñez, y propone además que dichos documentos se publiquen periódicamente y que de la venta de dichos libros y/o publicaciones, se puedan obtener recursos para la Asociación…….……………………………………………

Considerando que el actual domicilio de la AIJDTSSGC está asentado en México, al ser éste país el domicilio de su actual Presidente Internacional, ello en base en las disposiciones Estatutarias vigentes, se comisiona y autoriza expresa e indistintamente a los señores: Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno y Dr. Roberto A. Rubio Unibe, para que conjunta o individualmente procedan a la protocolización notariada en México de esta acta…………………………………………………………..

Declarados cerrados los trabajos de la Asamblea Ordinaria, se levanta la presente Acta que firman al calce quienes la condujeron, el Dr. Ángel Guillermo Ruiz Moreno y Maestro Roberto A. Rubio Unibe, lo anterior de conformidad con el Articulo Vigésimo Sexto de los Estatutos que nos rigen…..………………………………………………….

El contrato de trabajo peruano sujeta a modalidad

Administrador General — Mon, 21 Dec 2009 03:13:58 +0000

Por Frank Diaz Valiente

Introducción

Los contratos laborales, por antonomasia, son contratos de duración indeterminada; sin embargo, dentro de nuestro ordenamiento, también tenemos a los contratos de trabajo sujetos a modalidad que son utilizados cuando así lo exija la naturaleza accidental o temporal del servicio que se va a prestar obra que se va a realizar. A continuación, se van a presentar los aspectos más importantes relacionados con esta modalidad de contratación laboral de acuerdo a nuestra normativa vigente.

Noción

Los contratos de trabajo sujetos a modalidad son aquellos que pueden celebrarse cuando así lo requieran las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturaleza pueden ser permanentes. Según el decreto supremo Nº 003-97- TR, TUO de la ley de productividad y competitividad laboral, se clasifican en contratos temporales o contratos accidentales y contratos de obra y servicio.

Según la doctrina, los contratos de trabajo sujetos a modalidad se inscriben en la categoría del contrato de trabajo plazo determinado, es decir, son aquellos cuya duración se establecen el momento de celebrarse el contrato, y que como tales no regirán indefinidamente sino que prevén expresamente que sólo durarán por cierto tiempo, ya sea, por un plazo cierto, por la naturaleza del trabajo a realizar, o por estar sometido a una determinada condición.

En este sentido el legislador, atendiendo la naturaleza especial del contrato de trabajo, ha fijado un límite temporal máximo de cinco años de duración de los contratos de trabajo sujetos a modalidad, sancionando así su inobservancia con la declaración de la existencia de un contrato de trabajo de duración indefinida.

Requisitos

Uno de los requisitos primordiales que define el contenido de los contratos sujetos a modalidad es la casualidad, en términos generales podemos decir de que no puede existir un contrato sin la presencia de la causa, dentro del contexto de estos contratos la causa adquiere una relevancia mayor al tener que señalarse en forma expresa. Así lo prescribe el artículo 72 de la ley de productividad y competitividad laboral, decreto supremo Nº 003-97-TR, cuando éste se describe que dentro de los contratos de trabajo modales necesariamente deberán constar las causas objetivas determinantes de la contratación. No obstante, no basta con invocar la causal respectiva de contratación; ya que es el único contrato de trabajo que requiere de una causa expresa de contratación, sino que ella debe realmente haberse configurado para que proceda la contratación temporal. De este modo, podemos inferir que, si no se apreció una causal temporal de contratación estaremos frente a un contrato a plazo indeterminado.

La validez jurídica de los contratos de trabajo sujetos a modalidad es consecuencia de la observancia de requisitos formales como su presentación oportuna la autoridad administrativa de trabajo a efectos de su conocimiento y registro.

Un contrato que no sea de plazo indeterminado debe reunir ciertos requisitos para su legalidad, tales como el de constar por escrito observando las formalidades exigidas para su validez (artículos 72 y 73 del decreto legislativo Nº728). Así, omitir estos requisitos, determinan que se apliquen los efectos señalados dentro del numeral 77 del decreto legislativo número 728. En este sentido, si se señala que el pacto fue hecho verbalmente, de conformidad con el inciso 27 de la ley Nº26636, ello resulta inaceptable por cuanto se contraviene con expresas normas legales. Por tanto admitir un planteamiento como éste haría que se cree un precedente, en donde un empleador pueda disponer a su libre albedrío de interés, la interpretación y desacato de los de lo establecido en la ley.

Desnaturalización

De la tipología de la contratación modal inicialmente tuvo sus motivaciones en fomentar la creación del trabajo y, sin embargo su empleo se ha desvirtuado, sirviendo como cobertura o forma de esconder una relación indeterminada. Los contratos sujetos a modalidad han de entenderse excepcionales respecto a la contratación por tiempo indefinido, por ende se desnaturalizan cuando las actividades laborales se tornan permanentes (o si lo fueron siempre). En atención al proteccionismo del derecho laboral, ante un contrato modal desnaturalizado al trabajador, según el principio de continuidad, le corresponderían los mismos derechos que poseen los trabajadores regulares.

En capítulo VII Del título II DE la ley de productividad y competitividad laboral, titulado “de desnaturalización de los contratos” prescribe el artículo 77, el cual señala de modo imperativo que cumplido ciertos supuestos “los contratos sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada”. Siendo así, la desnaturalización de los contratos conlleva la sanción de transformar el contrato sujeto a modalidad en uno a tiempo indeterminado. Como consecuencia, la desnaturalización actúa como la aplicación automática de los supuestos previstos en las normas legales: el trabajador continúa prestando sus servicios y se considera su contrato a plazo indeterminado. Siendo así, el trabajador goza de la estabilidad que le corresponde por prestar un servicio indistinto del de cualquier otro trabajador.

De lo establecido por el TUO de la ley de productividad y competitividad laboral, en su artículo 77, prescribe como consecuencia directa la desnaturalización del contrato de trabajo sujeto modalidad, que queda sin efecto ya que las cláusulas relativas al plazo determinado, se convierten en un contrato a plazo indeterminado; es decir, se producirá la nulidad parcial de dicho contrato respecto de las referidas cláusulas.

Cabe señalar que conforme al artículo 77 de la norma anteriormente mencionada, los contratos sujetos a modalidad de considerarán como de duración indeterminada del contrato temporalmente demuestra que el contrato que escribió su fundamento en el piense de simulación o fraude a las normas laborales, situación que se verifica cuando la causa como objeto y/o naturaleza de los servicios que se requieren contratar corresponden a actividades ordinarias permanentes, y cuando, para eludir el cumplimiento de las normas laborales que obligarían a la contratación por tiempo indeterminado, el empleador aparenta o simular las condiciones que exige la ley para la suscripción de contratos de trabajo sujetos a modalidad, cuya principal característica es la temporalidad. En tal sentido, un contrato suscrito sobre la base de estos supuestos se debe considerar como de duración indeterminada, y cualquier determinación por parte del empleador para la culminación de la relación laboral sólo puede sustentarse en una causa justa establecida por la ley, de lo contrario se trataría de un despido arbitrario, cuya proscripción garantiza el contenido esencial del derecho de trabajo, reconocido por el artículo 22 de la constitución política de 1993.

El contrato de trabajo sujeto modalidad para servicios indicó es aquel que se celebra entre el empleador y un trabajador, con objeto previamente establecido y de duración determinada, la cual será la que resulte necesaria para dicho fin. Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración indeterminada cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovación.

Se considera que hay y nación y dependencia al haber realizado la actora labores fuera del ámbito para el que se le contrató y que los contratos modales nos señalan la causa objetiva de la contratación, si no las generalidades, lo que demuestra su desnaturalización. En los contratos de trabajo sujetos a modalidad, no se aprecia que el empleador haya sido consignado en forma expresa cuáles fueron las causas objetivas para contratar al trabajador, ni que hay especificado si fue contratado para trabajar en una obra determinada o para un servicio específico. Asimismo, se observa que el trabajador continuó laborando después de vencer el plazo de vigencia de los mencionados contratos. En tal sentido, el haber prestado servicios al trabajador sin un contrato de trabajo sujeto modalidad, se presume que entre las partes existido un contrato de trabajo a plazo indeterminado; por lo tanto, el trabajador solamente podía ser despedido por causas establecidas en la ley. Por consiguiente, al no haber expresado el emplazado la causa de despido, se ha configurado un despido encausado y arbitrario.

Extinción de los contratos sujetos a modalidad

La extinción de los contratos sujetos a modalidad básicamente se produce, tal y como lo señala en el inciso C. del artículo 16 de la ley de productividad y competitividad laboral, con la terminación de la obra o servicio, el cumplimiento de la condición resolutoria o vencimiento del plazo los contratos legalmente celebrados bajo modalidad. También puede operar por las otras causales señaladas en el referido artículo, tales como la renuncia, mutuo y censo el despido, entre otros. Se ha producido la desnaturalización del contrato de trabajo al haberse sobrepasado la duración máxima de la renovación de los contratos sujetos a modalidad tal como se encuentra delimitado en el artículo 74 del D.S Nº003-97-TR, por lo que su contrato laboral se ha convertido en un contrato de naturaleza indeterminada, por lo que al no renovar el contrato se ha configurado el despido.

Declaración de Guatemala

Administrador General — Sat, 19 Dec 2009 00:20:03 +0000

De nuestra mayor consideración:

Para el Centro Interamericano de Estudios de Seguridad Social (CIESS), es muy grato informarle que la Declaración de Guatemala: Por una cultura de la seguridad social en las Américas —presentada el 3 de noviembre, en el marco de la xxv Asamblea General de la Conferencia Interamericana de Seguridad Social (CISS)— fue aprobada por la unanimidad de los asistentes, entre ellos, representantes y funcionarios de las instituciones de seguridad social de veintiún países de la región, organismos internacionales, así como autoridades gubernamentales y de centros de enseñanza superior de diversos países. En tal oportunidad, fueron entregados al ciess 108 formularios de adhesión.

Por nuestra parte, deseamos compartir con usted este hecho histórico que pretende conjuntar esfuerzos entre la comunidad internacional, a fin de propiciar una cultura de la seguridad social, por medio de la educación en todos los sectores sociales de la región.

De igual forma, le comunicamos que en nuestra página electrónica (www.ciss.org.mx/ciess) se encuentran disponibles los siguientes documentos: texto de la Declaración en los cuatro idiomas de nuestra Organización; resultados del Cuestionario Proyecto regional educativo Seguridad social para todos, así como los detalles del acto de la presentación de la Declaración.

Asimismo, en dicha página está a su disposición el formato de adhesión a la Declaración, el cual invitamos, en caso de no haberlo hecho, a llenarlo y devolverlo al ciess. Esta adhesión puede ser de carácter institucional o personal. Desde ya le manifestamos que nuestro Centro de Estudios verá con mucho agrado si usted tuviera a bien hacernos llegar su respaldo y adhesión a los términos de la Declaración.

Agradecemos su deferente atención y hacemos propicia la oportunidad para enviarle nuestros atentos saludos.

Dr. Miguel Ángel Fernández Pastor
Director del CIESS

SR. DR. MIGUEL ÁNGEL FERNÁNDEZ PASTOR
DIRECTOR DEL CIESS
P R E S E N T E

En respuesta y formal obsequio a su amable comunicación anterior, en archivo adjunto me permito enviarle a nombre de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ‘Dr. Guillermo Cabanellas” (AIJDTSSGC), cuya Junta Directiva Internacional me horno en presidir, la carta de adhesión a la “Declaración de Guatemala: por una cultura de seguridad social en las Américas”, efectuada por la organización académica que me honro en presidir, la que aglutina a más de mil Miembros de Número, juslaboralistas y/o segurólogos sociales establecidos a lo largo y ancho de toda Iberoamérica, siendo la nuestra una Asociación apartidista y sin fines de lucro dedicada al estudio y la difusión tanto del Derecho Laboral como del Derecho de la Seguridad Social, y contando con representación efectiva en todos los países del área geográfica iberoamericana.

Para nosotros representa un logro importante estar estrechamente vinculados al CIESS, así como poder patentizar ahora nuestra adhesión incondicional, no sólo a dicha “Declaración de Guatemala”, sino también a las nobles tareas y la magnifica labor continental desarrollada por el órgano de capacitación e investigación de la Conferencia Interamericana de Seguridad Social (CISS) a su muy digno cargo.

Es propicia la ocasión para reiterarle a nombre propio y el de la membresía, las seguridades de nuestra atenta y distinguida consideración.

Atentamente,

DR. ÁNGEL GUILLERMO RUIZ MORENO
Presidente Internacional de la AIJDTSSGC

C.c.p.- Dr. Roberto A. Rubio Unibe.- Srio. Gral. de la AIJDTSSGC.- Para su conocimiento y debida toma de nota.
C.c.p.- Mtro. Luis Gonzalez Gurrola.- Subsecretario de AIJDTSSGC.- Para la difusión en la Membresía de Número de dicha adhesión.
C.c.p.- Lic. Á. Edoardo Ruiz Buenrostro.- Asuntos Internacionales de la AIJDTSSGC, para los fines de difusión pertinentes.

POSICIONAMIENTO DE LA JUNTA DIRECTIVA INTERNACIONAL DE LA AIJDTSSGC EN RELACIÓN A LOS TRABAJOS DEL VI CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL CELEBRADO EN LA CIUDAD DE TRUJILLO PERÚ DEL 05 AL 07 DE NOVIEMBRE DEL 2009.

Administrador General — Tue, 24 Nov 2009 03:10:07 +0000

Este noviembre del 2009, se cumple a cabalidad una mas de las bianuales fiestas de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social “Dr. Guillermo Cabanellas”, el VI Congreso Iberoamericano organizado por nuestra agrupación, que efectivamente es una fiesta a la que concurren con entusiasmo los Miembros de Numero de la asociación e invitados de todos los rincones de la Península Ibérica y de la América Morena, a expresar bajo la orientación del pensamiento unificador del Dr. Osvaldino Rojas Lugo el sentir que de la ciencia del derecho que en cada lugar de Iberoamérica se tiene sobre el Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.

San Juan, Guadalajara, Caracas y hoy Trujillo, han sido los escenarios donde Iuslaboralistas de la Península Ibérica y de toda Latinoamérica, con sabiduría y valor han planteado los problemas y han propuesto soluciones a los grandes retos de los tiempos actuales.

Se ha hecho conciencia de los peligros que para el derecho del trabajo y específicamente para los trabajadores implica la llamada globalización, que no es otra cosa que la versión perversa del neoliberalismo económico, reencarnación del liberalismo individualista del siglo VIII, que mediante el uso brutal de las nuevas tecnologías de la información y del conocimiento, va desplazando en lo que se ha llamado la aldea global la dignidad humana expresada en el trabajo, limitando el empleo y pauperizando el ingreso de las familias, y consecuentemente destrozando toda posibilidad de una vida decente y socavando cada vez mas el sagrado derecho humano de la Seguridad Social.

En Trujillo, nos hemos reunido en torno de dos líneas temáticas, El Trabajo de los Migrantes y el Trabajo Informal, dos vertientes del esfuerzo humano que son la lamentable respuesta a la agresión del neoliberalismo, dos maneras que nuestros pueblos han adoptado para enfrentar las crisis económicas que ya forman parte del diario vivir y que le son naturales a las nuevas generaciones.

Mientras que la desregulación comercial, el transito de capitales, y el privilegio a los intereses de las países poderosos son tema obligado en las conferencias del imperialismo, el transito del flujo laboral se cierra en todas las fronteras, privando la los trabajadores migrantes la posibilidad de buscar oportunidades de sobre vivencia mas allá de las fronteras de lugar en donde quedan los suyos.

Las crisis económicas, prueba irrefutable del fracaso del brutal neoliberalismo, arrastra consigo a los ricos, cuanto más a los pobres, obligando a los trabajadores que han sido desplazados a buscar formas licitas de trabajo, aun cuando estas sean en la informalidad, y que los margina de los derechos del trabajo subordinado y por supuesto del beneficio de la seguridad social.

Estos temas y más, fueron tratados en esta fiesta del iuslaboralismo iberoamericano, en esta temática y mas los académicos del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, hemos refrendado nuestro compromiso de ser los portavoces ante todos los gobiernos, las organizaciones nacionales e internacionales y de aportar nuestro saber y hacer, a la causa del trabajo decente, de la seguridad social, de la vida digna de los nuestros, hemos refrendado nuestro compromiso de estudiar con ahínco los grandes temas del Iuslaboralismo y señalar, denunciar y combatir toda forma que conlleve a la explotación en el trabajo y lacerar la dignidad de los trabajadores y de sus familias.

En este ”VI Congreso Internacional de la AIJDTSSGC”, efectuado en la ciudad de Trujillo Perú del 5 al 7 de Noviembre de 2009, se emite este pronunciamiento, en la que se asientan las siguientes;

CONCLUSIONES

PRIMERA. Que hoy mas que nunca los Iuslaboralistas del la iberia y de la América Latina, que formamos parte de la Asociación Iberoamericana de Juristas del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social, estamos unidos para enfrentar en esta época de crisis económica, los retos que nos impongan los intereses mezquinos del neoliberalismo que pretenden menoscabar el Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de los trabajadores y de manera particular la de los trabajadores migrantes y a los del trabajo informal y propugnar porque el derecho humano inalienable e irrenunciable de tener un trabajo decente, como lo señala la OIT. sea una realidad.

SEGUNDA. Exigir por todos los medios que los gobiernos de las naciones, garanticen, independientemente de su condición legal a trabajadores migrantes el ser titulares de los derecho laborales que les aseguren un trabajo decente y una vida digna para el y su familia y por supuesto la Seguridad Social que les permita gozar de salud, bienestar y tranquilidad.

TERCERA. Que el desempleo que obliga a la migración laboral, y al trabajo informal, es una vergüenza que no debe campear en nuestros pueblos, por lo que es obligación de todos los Estado del mundo pero mas los de Latinoamérica, estudiar, buscar y encontrar las condiciones necesarias para abatir este flagelo, que lesiona la economía de las familias y pauperiza su forma de vida.

CUARTA. Que las crisis económicas y la globalización no sean el pretexto para la explotación humana, que los crisis económicas no han creado los trabajadores, que son el resultado de la incapacidad del neoliberalismo para acrecentar la riqueza y distribuirla mejor, pero si sabemos que fatalmente la victima de la desmedida avaricia de los poderosos es el trabajador y sus familias, cuyo pecado es tener como único patrimonio su fuerza de trabajo, que los hace vulnerables a las fluctuaciones y volatilidad de los mercados internacionales que no tienen mas limite que su propia codicia.

QUINTA. Que sea preocupación constante de los gobiernos, aplicar las nuevas tecnologías en beneficio de la generación de empleos, y no como instrumento de desplazamiento laboral, so pretexto del abaratamiento de costos, que finalmente se convierten en un contrasentido pues al no haber empleo, tampoco habrá capacidad de consumo y por consiguiente, generan la migración laboral que ha su vez es factor de desintegración de la familia dando como resultado otra problemática social que agrava la situación ya de por si complicada para los trabajadores migrantes.

SEXTA. El trabajo informal es una realidad que no podemos ocultar, y es la puerta trasera por la que de forma emergente las personas pueden enfrentar las crisis económicas, pues que esta modalidad de trabajo, cuente con la protección de los Estados nacionales, para que se les garantice a los trabajadores informales un mínimo de condiciones de trabajo y desde luego la seguridad social para el y su familia.

SEPTIMA. Que hoy tratamos los temas del Trabajo de los Migrantes y el Trabajo Informal, pero es imperativo que, gobiernos, organizaciones nacionales e internacionales, académicos, doctos, legos, postulantes, todos, de manera frontal y sin claudicar, hagamos el mayor de los esfuerzos para que las condiciones de trabajo en general, sean tales que no denigren a quien lo presta, que la familia de todos los trabajadores logre al fin un mínimo de seguridad social que le garantice la salud, la educación y la tranquilidad.

EXHORTACIÓN

Para los Miembros de Número de la AIJDTSSGC y a toda persona que tenga conocimiento de este posicionamiento, a efecto de que la hagan suya y que realicen su mejor esfuerzo para que estos acuerdos que están colmados del humanismo que exige la dignidad de los trabajadores sean una realidad, que se haga saber a los gobiernos, a todo organismo nacional o internacional que los iuslaboralistas de Iberoamérica estamos prestos para cumplir el compromiso aquí adquirido.

JUNTA DIRECTIVA INTERNACIONAL DE LA ASOCIACIÓN IBEROAMERICANA DE JURISTAS DEL DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL ‘DR. GUILLERMO CABANELLAS’

DR. ANGEL GUILLERMO RUIZ M.              DR. ROBERTO A. RUBIO UNIBE.

Presidente Internacional                                 Secretario General

realidades de la inmigracion de Dominicanos a Puerto Rico: la necesidad de políticas laborales concretas

Administrador General — Sun, 22 Nov 2009 20:11:40 +0000

Por Román M. Velasco González

“Eran las cinco de la mañana, un seminarista, un obrero, con mil papeles de solvencia que no les dan pa’ ser sinceros. Eran las siete de la mañana, y uno por uno al matadero pues cada cual tiene su precio, buscando visa para un sueño. El sol quemándoles las entrañas, un formulario de consuelo, con una foto dos por cuatro que se derrite en el silencio. Eran las nueve de la mañana, Santo Domingo, 8 de enero, con la paciencia que se acaba pues ya no hay visa para un sueño.” (Extracto de la canción Visa Para Un Sueño de Juan Luis Guerra)

En visa para un sueño Juan Luis Guerra narra la historia de la emigración dominicana a Puerto Rico. En su canción, Guerra describe el deseo de muchos ciudadanos de la República Dominicana, en labrarse un mejor futuro para sí mismos y sus familiares. Como todas las emigraciones que se suceden en las distintas partes del mundo, se tejen historias conmovedoras que parecieran sacadas de un libreto de Hollywood. Hay algunas historias de éxito con finales felices y otras desgarradoras con conclusivos trágicos.

Las emigraciones de las poblaciones a través de los tiempos ocurren por una multiplicidad de motivos, sin embargo, las razones más habituales para emigrar son las motivadas por causas políticas y por aquellas de índole económico. Las circunstancias de estos flujos migratorios, los efectos que causan a los propios inmigrantes y a la población que los acogen, sus consecuencias en el diario vivir y las políticas que se necesitan implantar para una integración adecuada, son los que he plantear para la necesaria reflexión que este tema requiere.

Como preludio al tema quisiera narrarles la historia verídica de una emigrante dominicana llamada Pascuala. Esta mujer –como tantas otras—decidió salir de su Patria en busca de un mejor futuro. La decisión estaba tomada, viajaría a Puerto Rico ilegalmente, para lo cual arriesgaría su vida cruzando el Canal de La Mona. Su destino final sería la ciudad de los rascacielos, Nueva York, en los Estados Unidos.

Resulta necesario explicar, que el canal de la Mona, es un conducto de las Antillas que separa a la República Dominicana de Puerto Rico y une el mar Caribe con el océano Atlántico. El canal tiene una longitud de alrededor de 80 millas ó 128 kilómetros entre las dos islas, casi en el medio del canal se sitúa la isla de Mona, que es territorio puertorriqueño.

El canal de La Mona une dos grandes cuerpos de agua: el mar Caribe y el océano Atlántico. Esta unión provoca poderosas corrientes marinas contrarias del océano al norte y del mar al sur. Los estimados realizados por expertos indican que las olas en el canal de La Mona promedian una altura de 12 pies ó 3.7 metros durante todo el año. En sus aguas infectadas de tiburones, se lanzan miles de dominicanos que intentarán luego llegar a los Estados Unidos –se estima que solo en la ciudad de Nueva York viven cerca de un millón de dominicanos—como destino final.

“Pascuala partió en una pequeña embarcación llamada yola, como se han ido cientos de miles y como en la actualidad se marcha un sinnúmero de dominicanas y dominicanos por semana. La diáspora se efectúa en viajes ilegales, pero todos los lugareños de Nagua y Miche saben dónde se encuentran los improvisados embarcaderos y conocen la hora en que se zarpa para Puerto Rico. Yolas que llevan racimos de gente, de todos los estratos y rincones del país. Campesinos sin tierra, citadinos sin empleo, reman con sus ilusiones en el Canal de la Mona que es un mar de desesperación y locura. También se lanzan a ese infierno mujeres y hombres que nunca conocieron una escuela, junto a profesores, médicos y abogados. Y parten músicos, bailarinas y beisbolistas… las pequeñas yolas son el Arca de Noé dominicana.

Por precios que van desde $700 a $6,000 dólares, el dominicano que pretenda en la actualidad llegar a Puerto Rico por el Canal de La Mona puede elegir entre una variedad de servicios: ser arrojado por la noche en la costa puertorriqueña; ser recibido en una casa segura en San Juan (generalmente en el barrio de Santurce); proveerlo además de un pasaporte falso y un pasaje de avión para Nueva York y acompañarlo hasta el aeropuerto internacional Luis Muñoz Marín de Carolina, para protegerlo de los agentes de inmigración, etc. En Puerto Rico, a los dominicanos que llegan por el Canal de La Mona se les llama “mojaditos” y resulta muy fácil identificarlos. Los dueños de las yolas tienen miedo de llegar a la orilla con sus embarcaciones, pues temen que la policía se las decomise, y por lo tanto siempre hay que nadar. Los “mojaditos” llegan hasta con el alma mojada. Horas interminables salpicados por el mar, empapados por la lluvia, o nadando tratando de ganar la playa. Muchas veces llegan mojaditos de tanto llorar. Llegan con los ojos cegados por la tortura de ver la muerte tan próxima. Llegan con los oídos sordos de la gritería infernal, del zumbido de los motores, del mar que golpea los maderos, del mar que golpea al mar. Llegan con el cuerpo como un nudo. Con las manos llagadas de aferrar la vida a la borda. Llegan con el corazón paralizado luego de brincar sobre olas de infinita caída; con el pelo erizado como una llama de piedra. Llegan los que tienen suerte, los que el Canal quiere.

- En 1993 -dice Pascuala- partí de nuevo desde Nagua. Fue de madrugada y nos perdimos. A la yola se le malogró la brújula y demoramos tres días. Salimos 78 personas y llegamos unas 50. Los otros murieron. La primera noche de la travesía, en medio de una oscuridad espantosa, un barco casi nos pasa por arriba. Las yolas van desprovistas de luz para no ser detectadas por los guardacostas.

Viajé con una bolsa de plástico donde tenía la ropa, mis papeles y una Biblia que al segundo día cayó al agua. Fueron tres días con sus noches aterradoras, viendo agua y mar, agua y mar y eso enloquece a cualquiera. El Canal de la Mona es lo último, no hay nada peor. Imagínate estar en la punta de una ola, mal agarrada y caer dos y tres metros, para volver a subir y así horas enteras. La gente vuela despedida, algunos se ahogan o se lo comen los tiburones.

La Isla de la Española está separada de Puerto Rico por 75 millas de mar abierto, que conforman el Canal de la Mona. Zona de tempestades tan fulminantes como imprevisibles, de alto oleaje, un criadero de tiburones. Esto ilustra la peligrosidad del cruce, y también permite hacerse una idea de la desesperante situación en la que viven siete de cada diez dominicanos, tan insostenibles que llegan a ver su salvación en una yola.

Dice Pascuala: – un señor que había hipotecado su casa para hacer el viaje, porque su hija lo esperaba en Nueva York, se puso loco por el ruido del mar. El venía gritando que se parara para comprar cerveza y cigarrillos. Y dale con gritar y gritar, y el capitán dijo: “Ese viejo jode mucho”… y diablo, lo tiraron al agua. En la yola no hay amigos, ni solidaridad.

La travesía desespera y enloquece a cualquiera. Peleando a la muerte en cada ola, haciendo las necesidades ahí mismo, luchando contra el cansancio. En esa cáscara de nuez no hay tiempo para pensar en los demás, en la familia que quedó atrás o en la que espera. Se piensa en uno mismo, en su propia vida, en su propia salvación. Lo colectivo es el pánico, el llanto y la saloma implorando a la Virgen de la Altagracia. Pero como sabemos la salvación es estrictamente individual. Por ello, una norma tácita es no viajar con familiares o amigos. Es mejor no conocer a nadie y no saber nada de quienes viajan con uno. - Luego de nadar tres horas llegué a tierra y corrí como una loca toda la noche, hasta llegar a una casa donde me desmayé.”¹

La historia de Pascuala ejemplifica el riesgo de tantos miles de personas en el mundo entero están dispuestos a asumir en pos de un mejor futuro. Todos los países reciben inmigrantes en sus territorios pero la gran mayoría de las emigraciones ocurren de nacionales de los países en desarrollo a países desarrollados. Lo que hace atractivo a Puerto Rico para muchos inmigrantes extranjeros, pero particularmente a los dominicanos, es el hecho de que Puerto Rico es un territorio no incorporado de los Estados Unidos. Una vez en territorio puertorriqueño cualquier residente del país puede viajar libremente a cualquier parte de los Estados Unidos.

Estudiosos del tema de la migración en Puerto Rico han destacado que la inmigración a nuestro País cobró auge a partir de mediados del siglo XX pero ya se había practicado desde finales del siglo XIX. Lo cierto es que a partir de los años sesenta del siglo XX que comienza Puerto Rico a experimentar la llegada de una considerable masa de inmigrantes cubanos, mayormente debido al exilio cubano de esa década y de la próxima. Esa inmigración, aunque notable, no se estima que haya superado la cifra de 50,000 personas. De hecho, según datos del Censo de Población y Viviendas de 1970², esa población se tasó en alrededor de 35,000. Ya desde esa época había oficialmente en Puerto Rico sobre 10,000 dominicanos constituyendo la segunda fuerza extranjera. Los motivos para la migración de los cubanos y los dominicanos contrastan marcadamente; por un lado, la inmigración de los cubanos respondió a motivaciones y circunstancias políticas, mientras que la inmigración de los dominicanos se debió mayormente al deseo de éstos de procurarse mejores oportunidades de trabajo frente a la falta de empleo y a los problemas económicos que por tiempo había experimentado la República Dominicana.

Para mediados de los años ochenta, ya la comunidad dominicana en Puerto Rico superó a la comunidad cubana en términos numéricos y desde ese momento se convirtió en la población extranjera más importante de Puerto Rico. Cabe destacar que el aumento de esta población ha sido extraordinario; para la década de 1970 totalizaban un 20.7% de todos los extranjeros en el país; para los años de 1980 eran 29.3%; en la década de 1990 contabilizaban el 41% y para el 2000 componían el 56.2% de todos los extranjeros. El crecimiento de los dominicanos entre décadas es igual de impresionante del 1970 al 1980 se registró una ampliación de 8.6%; de 1980 al 1990 el aumento fue de 11.7 %; y de 1990 al 2000 se produjo un acrecentamiento de 15.2%. Los datos del Censo del año 2000, reflejaron que los dominicanos componen casi el sesenta por ciento (60%) del total de extranjeros –109,309– que viven en Puerto Rico. Ese total describe los datos oficiales; pero se especula que hay por lo menos una vez y media de extranjeros inmigrantes no contabilizados, y que en su mayoría podrían ser dominicanos.³

Debemos explicar que el flujo migratorio entre la República Dominicana y Puerto Rico data de siglos, teniendo un impacto económico, político y cultural tanto en el país emisor como en el receptor. Sin embargo, es de particular significado el resaltar que durante las últimas tres décadas el flujo migratorio entre estas dos islas ha sido predominantemente desde Quisqueya hasta Borinquén. Aun cuando la grave crisis económica por la que atravesó la República Dominicana en las tres últimas décadas ha mermado, no deja de provocar migración hacia Puerto Rico. Lo que es revelador apreciar es que dicha migración ha pasado a ser una de carácter principalmente indocumentado y laboral, en sus aspectos más significativos.

A través de su historia la República Dominicana ha sido testigo de flujos migratorios primordialmente determinados por eventos nacionales y matizados por la política migratoria establecida por los Estados Unidos. A partir de la muerte de Rafael Leonidas Trujillo en el año 1961 y luego de que se levantaran las estrictas restricciones a la emigración que había impuesto, la emigración internacional dominicana aumentó marcadamente. No obstante, el estado de la economía dominicana ha sido el factor determinante en la propulsión de un movimiento migratorio indocumentado masivo hacia Puerto Rico y algunas ciudades de los Estados Unidos.

En la década del 1960, la República Dominicana comenzó a experimentar el desarrollo de una corriente emigratoria masiva y de carácter laboral, distinto a la tradicional emigración selectiva y a veces causada por razones políticas. Las evoluciones organizadas de la sociedad dominicana, a través de los procesos de industrialización sustitutiva a la agricultura y urbanización, contribuyeron a desencadenar corrientes migratorias internas de gran importancia desde el sector rural hacia las urbes. Esto forjó un exorbitante traslado de la fuerza laboral al medio urbano, lo que a su vez provocó el incremento de la emigración hacia Puerto Rico primero y a los Estados Unidos luego.

En los años setenta hubo una marcada inflación que empeoró la crisis económica que vivía el país. Las políticas aplicadas para el ajuste provocado por la inflación produjeron una merma en los ingresos reales de la población dominicana, que desembocaron en la salida masiva de nacionales, hacia otras partes del mundo con la intención de huirle a la pobreza de su país.

Además, las proyecciones de empleo en la Isla para el año 2000, preparadas por el Departamento del Trabajo y Recursos Humanos de Puerto Rico, anticipaban una pérdida de miles de empleos en el sector agrícola, donde se han estado insertando un gran número de indocumentados dominicanos.⁴

Algunos estudiosos se han expresado convencidos de que la raíz del problema de la inmigración dominicana hacia Puerto Rico radica principalmente en las circunstancias socio-económicas prevalecientes, tanto de la República Dominicana como de la puertorriqueña. Por años se creó la imagen de un Puerto Rico desarrollado y con grandes oportunidades de empleo para todos. Esta imagen es solo una distorsión de realidad actual. De hecho, la economía puertorriqueña se encuentra en el peor momento desde 1950, enfrentando una crisis fiscal que ha lanzado miles de trabajadores del sector privado a la calle por los últimos diez años. Si a esto, le añadimos la implantación de políticas gubernamentales neoliberales de un gobierno de extrema derecha, que receta régimen sólo a los trabajadores asalariados, las clases pobres, los desventajados, los grupos marginados, los envejecientes, las mujeres jefas de familia, entenderían que la situación de Puerto Rico está lejos del proyectado perfil de isla paradisiaca perfecta.

Ante la complejidad del escenario, sugiero que se emitan políticas públicas en ambos países para atajar los efectos que producen la inmigración en mi país: Puerto Rico. La República Dominicana pudiera aprobar medidas para mejorar la situación económica de miles de trabajadores agrícolas que cada año se desplazan a las ciudades y que muchos luego se deciden por la emigración. Por ejemplo:

Aprobar subsidios agrícolas para retener a trabajadores de este sector; particularmente en la ganadería, la caña, el tabaco y el café.

Proveerles asistencia técnica y sobre métodos de cultivo eficiente –a pequeños y medianos agricultores– para acrecentar sus cosechas y por ende sus ganancias.

Creación de más y mejores oportunidades de puestos de trabajo.

La aprobación de una reforma agraria que incorpore a la producción a un porcentaje mayor de aquellos campesinos que no tienen tierra.

Se sugiere la educación de la población campesina para la formación de cooperativas agrícolas que respondan a sus necesidades particulares.

Proveer mejores accesos viales que conecten los campos con las ciudades, particularmente, con Santo Domingo.

Aprobar un programa permanente de mejoras a los servicios de alcantarillados, agua potable, y electricidad en toda la extensión territorial.

En el caso de Puerto Rico sugiero que se evalúe establecer como políticas públicas las siguientes:

La aprobación de legislación que le requiera y le autorice al Departamento del Trabajo y Recursos Humanos, velar porque se cumplan las garantías y condiciones mínimas de protección, seguridad, salud ocupacional, salarios y otras condiciones de empleo, en aquellos casos en que se proporciona habitación a trabajadores migrantes en actividades agrícolas temporales o estacionales, particularmente en el centro del país.

Establecimiento de un línea telefónica especial diseñada a esos efectos, con funcionamiento las veinticuatro horas al día, los siete días de la semana para evitar cualquier tipo de abuso y el maltrato en el marco de las condiciones legales laborales y particularmente a las condiciones de trabajo, de alojamiento y de las condiciones de vida de los trabajadores migrantes.

Procurar el establecimiento de programas educativos, con amplia difusión pública, que sirvan de orientación a todas las personas con independencia de su procedencia o extracción; sean éstos nacionales, extranjeros o migrantes sobre la supremacía de la dignidad del ser humano garantizado en la Constitución del Estado Libre Asociado de Puerto Rico.

Procurar y velar porque se cumplan todas las condiciones laborales para que sean equitativas, dignas, y justas para todos los trabajadores en el país.

Supervisar a las empresas que emplean trabajadores migrantes, para asegurarse que se respetan los derechos laborales derivados de la relación contractual con los trabajadores, sin discriminación de clase alguna.

Establecer –con el auspicio del Departamento de Estado de los Estados Unidos—acuerdos que faciliten y contribuyan al establecimiento de algún tipo de dispositivo para una migración legal segura. Estos acuerdos pueden ayudar a frenar los flujos migratorios tan peligrosos que se suceden entre la Republica Dominicana y Puerto Rico. Además, pueden atender de forma organizada la demanda de trabajo en áreas de necesidad y evitar la pérdida de tantos seres humanos que arriesgan sus vidas procurando un mejor futuro.

Señores, señoras: quienes por alguna razón se ven precisados en abandonar su país de origen para trabajar, no pierden los derechos que el gobierno les reconoce a todas las personas en atención a sus circunstancias. Los inmigrantes que viven ilegalmente en otra nación constituyen un grupo que por su propia naturaleza se convierten en un grupo esencialmente vulnerable y que se expone a la explotación laboral y a la violación de sus derechos humanos. Precisamente por eso debe protegérseles con privativo cuidado.

Debemos recordar que la emigración a otro país por causa de la pobreza no debe ser calificada como un delito, sino como la cruel realidad de nuestros tiempos, ante la disparidad existente entre los países ricos y los pobres, y en todo caso, las personas en esas ocurrencias deben recibir un trato humano y digno. Así mismo, debemos reconocer los orígenes del problema y hacer lo posible por desterrar aquello que lo ocasiona: la guerra, los conflictos civiles y políticos, la falta de trabajo, la iniquidad y explotación económica, el trabajo infantil, la inseguridad o la persecución derivadas de la discriminación por motivos de raza, origen étnico, color, extracción social, religión, idioma u opiniones políticas, factores que contribuyen predominantemente al flujo migratorio de trabajadores.

Todos soñamos con una Patria de gente laboriosa, honrada, sana, creadora y genuinamente feliz; en un ambiente salubre y cálido; en una tierra fértil y habitable; que conviva en una cultura de tolerancia, paz y trabajo para todos sus ciudadanos. No podemos regresar al siglo XIX ó al XX, excepto para repasar nuestra historia, estremecernos ante prácticas o actitudes inhumanas –algunas bendecidas por la legalidad–, seguir luchando contra las que persisten solapadamente o a viva voz (como el discrimen contra la mujer o contra los dominicanos), e imaginar un futuro de bienestar y justicia.

Quienes trabajan con dignidad, orgullo y lealtad –no importa su procedencia— en la casa, el taller, la oficina, el salón de clases, el laboratorio, los aires o la mar, hacen, construyen, fabrican, obran, crean. Quienes trabajan, generan vida buena para todos. Quienes trabajan, contribuyen a la creación y, en esa medida, son el brazo de Dios.

Nos corresponde a nosotros diseñar un futuro de acceso para todos y todas, sin importar el origen, la raíz, la procedencia. Nos corresponde a nosotros darle la bienvenida a Pascuala y entender que la migración siempre es ir o venir y que a veces somos nosotros; otras veces otros, pero siempre es lo mismo; porque todos somos iguales. Por lo tanto, nos corresponde a nosotros; subir el escalón de las virtudes humanas, hacer realidad los sueños de los que llegan para convertirnos en su lugar de acogida, refugio, reserva, fortaleza, descanso, faro, hogar; porque como nos dice el cantautor:

“..Con la paciencia que se acaba pues ya no hay visa para un sueño.”

Los Trabajadores Migrantes

Administrador General — Sun, 22 Nov 2009 20:11:39 +0000

Por Martha Elisa Monsalve Cuéllar

CONTENIDO

INTRODUCCION

REALIDADES DE LA MIGRACION

LA SEGURIDAD SOCIAL A LA LUZ DEL CONVENIO 118 DE O.I.T

COMO AFECTA LA MIGRACION DE NACIONALES A LA SEGURIDAD SOCIAL

POSIBLES SOLUCIONES

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFIA

INTRODUCCION

El fenómeno de la migración es tan antiguo como la historia de la humanidad.

Cuando los rigores climatológicos obligaban a las hordas a movilizarse en procura de mejores condiciones que les permitieran sobrevivir, damos cuenta de que ha sido el estado de necesidad y la lucha por la sobrevivencia, lo que la ha originado.

“Los movimientos de población siempre han existido. Diferentes en motivaciones, magnitudes, y tendencias , las migraciones, han determinado

las condiciones para el desarrollo de las sociedades y civilizaciones antiguas y recientes “afirma Madeleine Andebeng Alingué en su obra “Migraciones internacionales : un mundo en movimiento”

Circunscribiendo el tema al caso colombiano, tenemos que afirmar que unas condiciones especiales, casi superadas, por fortuna, de violencia indiscriminada, guerrilla y narcotráfico sumieron al país en una tremenda situación de depresión con las consecuencias de aumento de desempleo y falta de oportunidades para la población especialmente los jóvenes.
Para la Organización Internacional del Trabajo O. I. T. “La cuestión de los trabajadores migrantes y sus vínculos con el desarrollo se ha convertido en un fenómeno global que afecta a la mayoría de las naciones del mundo” se afirma en el “Marco Multilateral de las Migraciones Laborales “Primera edición 2007

De lo anterior podemos deducir que son diferentes las causas de las migraciones y que bien podemos puntualizar como: supervivencia, necesidad de subsistir, consecuencias de la globalización y búsqueda de nuevas oportunidades sin dejar a un lado el espíritu aventurero heredado de nuestros ancestros y en procura de “nuevos horizontes “

No obstante cuando observemos algunas cifras tendremos una visión mucho más amplia de una realidad, no completamente asumida.

2- REALIDAD DE LAS MIGRACIONES

“La migración – ya se ha dicho por los expertos en el tema, es un fenómeno casi imposible de frenar- “afirma Angel Guillermo Ruiz Moreno en una de sus innumerables obras como experto segurólogo iberoamericano. “Seguridad Social para migrantes y trabajadores informales “ 2006

Como lo afirmamos al inicio de este trabajo, por razones obvias debemos enfatizar en el caso colombiano que reviste tantos e importantes matices que, infortunadamente y como efecto de esa globalización indeterminada, se está replicando en países latinoamericanos, con demostraciones de violencia y crueldad ininmaginables en actividades delictivas relacionadas con el narcotráfico y secuestro .

Colombia ha vivido los horrores de una guerra interna durante cincuenta años, en vía de solución , con orígenes en una ideología política superada por una guerrilla convertida en narcotraficante y terrorista que quisieron contrarrestar los paramilitares, que convirtió el secuestro en arma de extorsión y chantaje, obligando a propietarios de empresas generadoras de puestos de trabajo a trasladarse a otros países con mejores condiciones de seguridad y tranquilidad y con ellos la fuga de capitales subsidiaria a su salida del país

Hubo translocación de empresas, fuga de cerebros con grandes caudales de inversión en su formación profesional, perdimos un capital humano invaluable e irrecuperable, cierre de empresas con trabajadores que perdieron su empleo y todas las esperanzas de reubicación laboral, después de haber empeñado hasta el último de sus haberes, regresando a casa de sus padres en situación de retroceso, originando con ello una corriente migratoria con rumbo a países donde la barrera del idioma no ofreciera tantas dificultades, de allí los 750.000 colombianos que hoy residen en España
El “sueño americano” y la facilidad de tantos hispanohablantes por la presencia de la fuerte migración mejicana a Estados Unidos, hizo que en Miami y otras ciudades con población hispana se instalarán gran cantidad de connacionales

Fue la necesidad de salvaguardar la vida y la supervivencia de esta corriente migratoria de los 90s. pues tenemos una anterior correspondiente a la década de los 80s, en donde la característica está enmarcada en un espíritu aventurero y la búsqueda de situaciones nuevas, lo que hace que estas dos corrientes tengan un sello marcado de diferencia, percibido por los habitantes de los países que les sirvieron de asentamiento siendo la segunda la que ha contado con mayor reconocimiento de valores que se han representado en las posiciones que han ido logrando que les permiten hoy ser ciudadanos legales y contar con una situación económica estable y que igualmente ha permitido la reagrupación familiar Muchos de ellos son ciudadanos de esos países conservando la doble nacionalidad posible en nuestra legislación .

Por todas esas circunstancias son aportantes a la seguridad social y cuentan con la protección establecida para los nacionales

No es dable “satanizar “ el auge de las migraciones porque si bien es cierto han presentado los problemas que conlleva la ilegalidad en que se encuentran muchos de los migrantes, con comisión de delitos en algunas oportunidades, han aportado generaciones nuevas a poblaciones envejecidas como la europea y en los Estados Unidos, han aportado igualmente su lengua y sus costumbres, aunque muchas veces se menciona que los han “desculturizado” y han llegado a ejecutar las labores que ni los europeas ni los “gringos” como se les denomina comúnmente, querían realizar por considerarlas demasiado pesadas y hasta denigrantes .

Pero ese carácter de irregulares de muchos migrantes, ha sido causa de grandes abusos que diariamente son denunciados como la trata de personas, la prostitución, les han proporcionado trabajo “ indecente” muy lejano a los postulados preconizados por la O.I.T de salario justo, respeto a los derechos fundamentales, seguridad social que caracterizan el TRABAJO DECENTE.
Muchos de esos trabajadores han debido ocuparse como trabajadores domés ticos pero por mantenerse en la clandestinidad, pero también son los mas vulnerados y abusados de conformidad con los estudios que ha venido realizando la Organización Internacional del Trabajo O.I.T.
“En un informe elaborado para una discusión general sobre los trabajadores migrantes que tuvo lugar durante la 92ª conferencia Internacional del Trabajo (2004), la O.I.T subrayó que las inmigrantes empleadas en el servicio doméstico se encuentran entre las trabajadoras más vulnerables del mundo” “Un trabajo decente para los trabajadores domésticos “ Educación Obrera 2007 O.I.T

Qué decir de la protección en el trabajo? “Todos los trabajadores, independientemente de su sexo y de sus demás características, deben estar

asegurados frente a las contingencias de un accidente o una enfermedad resultantes de su trabajo En el Convenio núm. 121 (articulo 4 ) se estipula …….” ABC de los derechos de las trabajadoras y la igualdad de género “ O.I.T segunda edición

Esto en el caso de estos trabajadores que no pueden elevar ninguna queja por temor a delatar su situación de “irregulares”, término que consideramos más humano para estos migrantes.

Con el dinero que reciben, que nunca es justo, pues no corresponde al mínimo legal establecido en esos países, a través de las remesas han contribuido de manera evidente a las economías por cuanto se han convertido en renglones muy importantes, en Colombia el segundo renglón de PIB y en Mexico el segundo en el mundo en la captación de divisas ‘……..según estadísticas del Banco Interamericano de Desarrollo, el segundo lugar en el mundo-sólo detrás de la India – en la captación de remesas de divisas es obvio que Estados Unidos de Norteamérica se halla ubicado como la primera fuente de ellas” Angel Guillermo Ruiz Moreno “Seguridad Social para migrantes y trabajadores informales “2006

El drama social que se esconde en cada uno de ellos, que dejando familia llegaron a enfrentarse a cambios tan radicales como es el asumir los rigores de las estaciones que en nuestro país no soportamos, aceptar en medio de la soledad cambios de costumbres, alimentación y giros del idioma absolutamente inteligibles y no usados que siempre originan impacto
Hemos asistido por casualidad, más que por curiosidad, a los dramas que se originan en los “locutorios “ que hemos denominado las “embajadas colombianas”, donde se dan cita nuestros connacionales buscando el apoyo de otros con quienes intercambian información de oportunidades de trabajo y comparten todos sus problemas familiares, tantos cuantos sean los miembros de familia, que solo esperan la “remesa”, sin imaginar siquiera que costo tan alto han debido pagar quienes las producen.
Hay detrás de todo esto un gran drama social con costos tan altos, no calculados
Con la crisis del sector financiero de mediados de 2008, muchos de esos irregulares han perdido el trabajo precario que tenían y no pueden acudir al subsidio de desempleo o “paro” por no haber podido regularizar su permanencia en esos países.

Recordamos la campaña llevada a cabo en España tendiente a regularizar la situación de muchos colombianos que, como lo afirmamos, asciende a 750.000 en sólo ese país .

Los diarios madrileños dieron cuenta que sólo 53.000 habían aprovechado ese empadronamiento. Quisimos saber las causas y acudimos a las famosas “embajadas “ casi en papel de reporteros a indagar las causas de esa situación .

Muchos de ellos manifestaron su temor de acudir a regularizar su situación en ese país, ante las advertencias de sus empleadores sobre la pérdida del empleo pues tendrían que reportarlos a la Seguridad Social y con ello pagarles el salario justo.

Les han proporcionado la posibilidad de reagrupación familiar a quienes lograron regularizar su permanencia pero también ‘les ofrecen la repatriación que muy pocos aprovechan porque de todas maneras lo que ganan en esos países se convierten en sumas mayores que les permiten inclusive el ahorro después de contribuir a la educación de la familia y adquirir una vivienda. Viajan con relativa frecuencia los que pueden salir a visitar las familias trayendo los nuevos miembros familiares nacidos durante el tiempo de permanencia fuera del país y que de una u otra forma sirvió para ayudarlos a regularizar su permanencia o el haber contraído matrimonio con españoles o de otras nacionalidades

CONVENIO DE LA O.I.T- SEGURIDAD SOCIAL

Ha sido preocupación constante de la Organización Internacional del Trabajo O.I.T el tema de los migrantes en concordancia con el de seguridad social .

Revisando la Biblioteca virtual de la citada organización encontramos un Convenio de 1935 sobre la conservación de los derechos de pensión de los migrantes (dejado de lado)

Sobre la seguridad social norma mínima 1952.

Sobre igualdad de trato en la seguridad social 1962

Convenio sobre trabajadores migrantes en 1975 el cual fue revisado en 1949 núm. 97 y el número 143 de 1975, entre otros.

CONVENIO 118 – sobre la igualdad de tratao (seguridad social),1962

“Convenio relativo a la igualdad de trato de nacionales y extranjeros en materia de seguridad social “

Adoptado en la Conferencia No 46 en 1962 que no ha sido ratificado por Colombia

La existencia de este Convenio indica la preocupación de la O.I.T de regular estos aspectos

Desconocemos la causa de la no ratificación por parte de nuestro país del mismo pues seguramente con ello la protección de nuestros coetáneos regularizados sería más efectiva

En el artículo 1 literal b) se establece: ”el término prestaciones designa todas las prestaciones, pensiones, rentas y subsidios, con inclusión de todos los suplementos o aumentos eventuales;”
En el e) “el término residencia designa la residencia habitual;”
De todas maneras como principio de protección desde la óptica de la igualdad está previsto en este momento se encuentra como: “ instrumento actualizado que ha sido objeto de una solicitud de información”

‘O.I.T ILSE 2009´

Lo anterior pone de presente que el fenómeno migratorio tan ligado a la historia de la humanidad ha tenido preponderancia en una organización que acaba de cumplir 90 años de existencia pero que posiblemente cuando se llevaron como problemas al Consejo de Administración para incluirlos en los temas de las respectivas conferencias, no revestían la significación que hoy tienen dado el creciente número de migrantes que en cifras muy representativas nos demuestran que el tema es candente y que haberlo propuesto para ser presentado en este Congreso conlleva la sensibilización hacia el drama personal, familiar, económico, social y político, no solo para el país sino para las familias.

Con las nuevas políticas del Presidente Obama en cuanto a migrantes no regulados se refiere, hemos conocido que muchos colombianos en el estado de New Jersey , donde existe un gran asentamiento de colombianos y latinoamericanos se han incrementado las redadas en busca de quienes no cuentan con la documentación en regla, sorprendidos ïn fraganti” son recluidos en casas en donde ni siquiera pueden recibir visitas, incomunicados, en espera de que la Corte defina la fecha de su deportación situación que en muchos casos lleva más de tres meses.

Realmente casos como estos debieran ser conocidos por Derechos Humanos y materia de conocimiento de los cuerpos consulares que establezcan bajo que condición son retenidos esos migrantes nacionales.

Mencionábamos la crisis financiera que proyecta sus consecuencias en el mercado laboral hacia el 2011 con porcentajes en aumento. El desempleo crece y muchos de esos migrantes han perdido sus empleos.

Los no regulados por ser un costo laboral inferior, tienen más probabilidades de conservar el empleo.

Frente a la decisión de recorte de la planta de personal el nacional frente al migrante, tendrá mucho peso y conservará el empleo sin duda alguna.
Pero el retorno supondrá engrosar las filas de desocupados que ya revisten de por si, carácter preocupante.
CÓMO AFECTA LA MIGRACIÓN DE NACIONALES A LA SEGURIDAD SOCIAL?

Dejamos establecido que las migraciones se originaron en la pérdida del empleo, el abandono del mismo para la búsqueda de nuevas oportunidades, la deslocación de empresas, o bien por razones de estudio o complementación de capacitación En todos ellos aportantes o futuros aportantes a la seguridad social lo que ha venido a desfinanciar mucho más los estados financieros de las entidades de seguridad social.

Se han celebrado convenios entre ellos con España, mediante los cuales los aportes efectuados a fondos de pensiones allá, podrán complementar las cotizadas en caso de retorno al país.

Debemos recordar que las prestaciones económicas de la seguridad social se construyen a base de cotizaciones Cada quien contribuye a construir su propia protección en asocio del empleador cuando mantiene una relación de trabajo o contrato de trabajo o si cotiza en calidad de trabajador independiente.
Los fondos de pensiones de vejez, no fueron lo suficientemente cautos en prever el mejoramiento de la calidad de vida y calculo probable de la misma con base en la medicina preventiva que han aumentado de manera considerable la tasa de mortalidad estableciendo las edades promedio de hombre y mujer en 76 en hombres, y 84 en mujer y la disminución en la tasa de natalidad son fenómenos que hacen tambalear el régimen de pensiones si no se toman las medidas necesarias en cuanto a la tasa de reemplazo y a la financiación de la seguridad social en pensiones por la falta de solidaridad generacional aumentada por el desempleo de jóvenes .

Esos migrantes que alcanzaron a cotizar para pensiones de vejez y deciden regresar al país buscaran la forma de obtener al menos la sustitutiva o al menos con tiempo de completar las semanas necesarias para obtener la pensión de vejez muy seguramente como trabajadores independientes pues la calidad de dependientes será aun mucho más difícil por razones de edad.

Los jóvenes que migraron a continuar estudios o perfeccionarlos, al encontrar oportunidades de trabajo decidieron no regresar estableciéndose definitivamente en otros países, como potenciales aportantes para nuestros sistema acrecientan la falta de solidaridad generacional y con ello el desbalance del sistema pensional

POSIBLES SOLUCIONES

Siempre se debaten las posibles soluciones para mejorar los ingresos a la seguridad social que necesita para su sostenimiento de los aportes de empleadores y trabajadores que construyan su propia prestación económica, que cada quien construye en la medida de sus aportes hoy con la posibilidad de los aportes como trabajador independiente.

Se plantea inclusive el retorno al mercado laboral de los adultos pensionados para aprovechar la experiencia y contribuir a la disminución de la carga pensional mientras estén en condiciones de generar ingresos laborales
“A fin de que exista equidad dentro y entre las generaciones y por lo tanto una cohesión social, es esencial afrontar ese desafío. Serán esenciales el aumento de las asignaciones presupuestales para la asistencia social y los programas que mejoren los ingresos y el activo poniendo la mira en la economía informal . Una redistribución de los recursos presupuestarios dedicados al sostén de las personas de edad avanzada del sector formal principalmente de los empleados del gobierno, orientándolos hacia programas dirigidos a los ancianos de la economía informal podría representar una ayuda, pero es algo que requerirá la visión y el liderazgo de la clase política imperante y de los sindicatos del sector público “ Revista Internacional de Seguridad Social Octubre 2002 “
Adquieren vigencia las afirmaciones de la publicación especializada en cuanto a protección a poblaciones vulnerables y el llamado a la clase política como a las organizaciones sindicales en cuanto a la urgente necesidad de los aumentos presupuestales en busca de la equidad entre generaciones

Objetamos el énfasis en el sector de los empleados públicos en donde tenemos sectores privilegiados como el Parlamentario y los Magistrados de las Altas Cortes quienes continúan disfrutando en nuestro país

Excepcionalmente con respecto a otros países de “pensiones millonarias” desafiantes, con respecto a las muy exiguas que una gran mayoría de pensionados recibe

El desmonte está previsto pero aún tarda demasiado, las existentes constituyen una carga insoportable para nuestro régimen pensional además, de ser la permanente violación a los principios que informan la seguridad social en cuanto a igualdad y equidad.

“La protección social como servicio público presenta tres características básicas en Colombia:

“- Por un lado, se define directamente por la Constitución como tal (art.48), sin que requiera ley al respecto . Se trata de un servicio público de rango constitucional

“- De otra parte se le entiende como servicio público social en cuanto tiene “por objeto suministrar a sus beneficiarios prestaciones sociales, es decir, prestaciones que tienden a beneficiar a categorías de ciudadanos considerados más o menos desprotegidos contra los riesgos inherentes a su condición social

“- Igualmente se trata de un servicio público esencial por definición legal en lo relacionado con el sistema general de seguridad social en salud y con respecto al sistema general de pensiones, en aquellas actividades directamente vinculadas con el reconocimiento y pago de las pensiones ( art. 4º L.100 de 1993) casos en los cuales está prohibida la huelga 9art.56 C.P”

Juan Carlos Cortés González “Derecho de la protección social “ 2009
Del texto transcrito nos parece importante destacar la naturaleza de la protección social como servicio público social tendiente a beneficiar a ciudadanos considerados vulnerables en un grado más o menos

Los migrantes conservan su condición de ciudadanos colombianos así adquieran la doble nacionalidad con la del país que los acoge por lo cual debe preverse la posibilidad de reconocimiento de las cotizaciones a la seguridad social efectuadas en tales países como acumulativas para obtener la protección requerida lo cual fue previsto en 1935 en convenio sobre conservación de los derechos de pensión de los migrantes y que inexplicablemente fue dejado de lado.

Reglamentar la posibilidad de pago de aportes por quienes en calidad de migrantes regulados o no ante un eventual retorno al país ya que son muchos los que manifiestan su deseo de retorno cuando arriben a la edad de retiro y a través de las remesas han construido un “buen pasar”, para esos años otoñales.

Esto daría tranquilidad al sistema, no solo por los ingresos financieros sino cubrir el riesgo que tendría que asumir eventualmente el sistema subsidiado

CONCLUSIONES

Fomentar a través de Tratados Internacionales la protección de los migrantes mediante la regularización de su permanencia en el país que le permita ser aportante a la seguridad social y gozar de la debida protección y acceso al trabajo decente mediante un salario justo respeto a sus derechos fundamentales y una seguridad social integral

Promover ante el Consejo de Administración de la O.I.T que para las próximas conferencias se retomen los temas relacionados con los migrantes

Invocar los principios de igualdad y no discriminación por razones de raza, sexo, nacionalidad, idioma, credo religioso, que a no dudar, son violentados en especial con respecto a los migrantes.

Sólo a través de la justicia social preconizada por la O.I.T desde sus orígenes, podremos alcanzar la paz en estas sociedades tan convulsionadas y en donde bajo amenazas armamentistas, profunda intolerancia y falta de diálogo social, nos acercamos al abismo de situaciones insostenibles e insalvables

Mensaje de Bienvenida

Administrador General — Sat, 21 Nov 2009 20:06:37 +0000

VI CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO DEL TRABAJO Y DE LA SEGURIDAD SOCIAL DE LA AIJDTSSGC

MENSAJE DE BIENVENIDA

Señoras y Señores Congresistas:

En mi condición de Presidente del Comité Organizador de este evento académico, es para mí un honor dar a ustedes la más cordial bienvenida, como trujillano y como peruano realmente me siento muy honrado con vuestra presencia.
Este VI Congreso de la Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social ‘Dr. Guillermo Cabanellas’, cumple con el legado que nos dejaran los doctores Guillermo Cabanellas (hispano-argentino) y Osvaldino Rojas Lugo (puertorriqueño), patriarcas ambos del juslaboralismo hispanoamericano, bajo cuya égida nos reunimos hoy.

Y qué hermoso que este certamen tenga por escenario nuestra ciudad de Trujillo, una de las primeras que España fundó en el Perú, junto a las ruinas precolombinas de Chan Chán, y la primera en proclamar la Independencia Patria. Qué hermoso que nos reunamos hoy en esta ciudad de Víctor Raúl Haya de la Torre, de Antenor Orrego y de Manuel Arévalo, histórica tríada de la fusión de los trabajadores manuales e intelectuales, que habrían de crear en nuestra América el paradigma de un movimiento de reivindicación para el Perú y para la América toda.

Fue en esta ciudad de Trujillo donde tuvieron inicio, en las primeras décadas del siglo pasado, las universidades populares destinadas a ilustrar a los obreros, a los hombres del campo y de la fábrica. Esas universidades populares que más tarde tomarían el nombre de un gran defensor de las clases trabajadoras: Don Manuel González Prada, el Maestro, el autor de “Horas de Lucha” y de “Páginas Libres”.

Esas universidades populares que Haya de la Torre, el líder de la Reforma estudiantil de los años 20, condenado ya a un injusto exilio por las tiranías de turno, en su viril defensa de los más necesitados, habría de ir creando a lo largo y ancho de nuestra América, convencido como el gran José Martí, que esta América nuestra, -la que empieza en el Río Grande, al norte de México y nos une hasta Chile y Argentina, en un solo haz de naciones fraternas-, esta América nuestra es una en el origen, es una en la esperanza, es una en el peligro.
Por su tradición reivindicativa e histórica, digno marco es pues éste de Trujillo para celebrar un Congreso inspirado en el pensamiento liberador, en la acción juslaborista del Dr. Osvaldino Rojas Lugo, quien con el Dr. Eduardo López Huailla y otros juristas de valía, crearon en Santa Cruz de la Sierra (Bolivia), en 1995, nuestra Asociación Iberoamericana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Asociación de juristas de la que nos sentimos verdaderamente orgullosos, por la nobleza y altura de sus ideales, que significan una lucha frontal contra todo tipo de injusticias; contra un sistema –el neoliberal, tema central del debate en el II Congreso de San Juan de Puerto Rico, del año 2001, a instancias del propio doctor Rojas Lugo. Pernicioso sistema que privilegia el crecimiento económico por encima de la justicia social. Como política económica, ha resultado un rotundo fracaso. Tal lo muestra la dura realidad que confrontan hoy nuestra América y el mundo, en general, cuando se busca –hay que decirlo- tan sólo producir cada vez más, sin tener otra mira que la del beneficio de la empresa, en desmedro de las protecciones legales para el trabajador, para el obrero, para el artesano y su familia.
Así, La Asociación Internacional de la Seguridad Social (AISS) estima que hoy en día, entre el 70 y el 80 por ciento de la población del mundo vive en un estado de “inseguridad social”. Esto es ya elocuente de por sí. La AISS reconoce la contribución de los sistemas de seguridad social a la estabilidad social y a la reducción de la pobreza. Las organizaciones internacionales han comprobado que la ampliación de la cobertura es no sólo asequible, sino que puede redundar en beneficios para la productividad económica misma.

No podemos vivir felices en un continente en que 250 millones de personas, de seres humanos -incluidos 76 millones de niños-, están al borde de la inanición: No podemos vivir tranquilos y en paz, en países como el nuestro —tal lo dijo el sabio italiano don Antonio Raimondi— que son, lastimosamente, “mendigos sentados en un banco de oro”…!
Tampoco podemos vivir indiferentes en países de inestabilidad laboral tan grave; en países en que hombres y mujeres, jóvenes y adultos, deben emigrar a otras naciones en pos de mejores condiciones de vida, indispensables pero imposibles de hallar en la propia tierra que los vio nacer. Pensar que 500 mil peruanos hayan tenido que salir a la Argentina y 300 mil a Chile –otro país hermano- en pos de un trabajo digno, aunque sin ley que los proteja!

Recordemos que integramos un continente de ingentes riquezas naturales, que debiera dar trabajo –trabajo digno- a todos. Infortunadamente son riquezas, las nuestras, no destinadas al bienestar y la felicidad de los nuestros. Desde hace siglos, decir en Europa “¡Vale un Perú!”, era lanzar una frase proverbial que incitó a gentes de todos los continentes, de todas las razas y clases sociales, a venir a “hacer la América”, esto es: a enriquecerse. Pero a enriquecerse a costa del hambre, la miseria y la muerte de muchos…
Un sistema de injusticias, hoy tan acentuadas por la crisis de una deshumanizada globalización, que ha conducido a nuestras clases trabajadoras a sentir más duramente el flagelo del desempleo a nivel mundial, sin que haya país que pueda sentirse a salvo, o a cubierta. Sólo en China, un país de tradición socialista, el “tsunami” de la crisis norteamericana ha dejado a su paso más de 20 millones de desocupados.

Reciente Informe de las Naciones Unidas (de octubre 2009) afirma que a causa de la recesión actual más de cien millones de personas se suman hoy a los 1,020 millones de indigentes que sufren hambre en el mundo. Sin pecar de pesimistas, es fácil percibir en nuestro mundo de hoy un embotamiento de la sensibilidad, una indiferencia ante la violencia y la muerte, ante la explotación del hombre por el hombre, ante la miseria y el hambre de millones de seres, de hermanos nuestros, a quienes se les extorsiona económicamente, o se les mata y asesina con impunidad.

No hace mucho hemos volteado ya la página de un siglo de historia —el siglo XX— el siglo más violento y más cruel de todos. El mundo asistió con horror, en ese solo siglo, a dos crudelísimas guerras mundiales, con el trágico saldo, en la primera (años 1914 a 1918), de diez millones de muertos y más de diez millones de seres invalidados de por vida. Y en cuanto a ocupación laboral, sólo en Gran Bretaña, más de dos y medio millones de trabajadores sin puesto y en las calles…!
Tras la catástrofe económica y financiera que significó el crack de la Bolsa de Nueva York de 1929, nos vino la segunda guerra mundial (1939 a 1945). Trajo un monto mayor de muertos y de víctimas irrecuperables: el genocidio infame de 50 millones de seres; el saldo trágico de cuantiosas pérdidas económicas, de ciudades destruidas, arrasadas con ferocidad… Y otra vez, en las calles, junto a los mutilados de la guerra, y los escombros de monumentos y catedrales, centenares de millones de obreros sin trabajo…!
Desde esta ciudad de Trujillo del Perú —convertida por 3 días en la capital Iberoamericana del juslaboralismo y la protección social—, queremos reiterar el propósito firme de nuestra lucha infatigable en la permanente búsqueda de un mundo mejor y más humano; e infatigables también en la lucha por una genuina justicia social, y por la unidad perenne de nuestros pueblos latino o iberoamericanos.
Luchamos por una unidad que tenga como premisas incontrovertibles la justicia y la paz. El insigne mexicano Benito Juárez lo dijo en pocas y sabias palabras: “El respeto al derecho ajeno es la paz”.

¡Cuánto dinero se derrocha en nuestros pueblos indoamericanos, que por la sangre y el espíritu, no son sino una sola nación! Millones de dólares en la prosecución de una carrera armamentista, que no tiene freno y sólo beneficia a otros, y es un contrasentido de la historia; una carrera armamentista que si enriquece a fabricantes de esas armas genocidas, despoja de dinero, de trabajo y de pan, hace perecer de hambre y de miseria a millones de seres humanos… Una carrera armamentista a contrasentido de la Historia, porque si la guerra como quería Marx, es: “la partera de la Historia”, la guerra será en nuestros tiempos —para decirlo en palabras de Haya de la Torre—, “la sepulturera de la Historia”. Palabras avaladas por el propio Einstein, “el genio del siglo XX”, el padre de la bomba atómica que destruyó Hiroshima y Nagasaki en fracciones de segundo, el ilustre sabio que, en la hora final del arrepentimiento, hubo de declarar: “O la humanidad acaba con la bomba atómica, o la bomba atómica, acaba con la humanidad.”

Sí, apostemos por la vida, no por la muerte! Que nuestros hijos, nuestros descendientes, no sientan el terror de una guerra futura entre Chile y Perú, entre el Perú y Ecuador, entre Ecuador y Colombia, etc.
Somos pueblos hermanos. Circula por nuestras venas la misma sangre, sangre mestiza, heredera de dos grandes y maravillosas civilizaciones: la sangre de esa “raza cósmica” de que hablaba Vasconcelos, el filósofo mexicano. Integramos esta América morena, de la que dijo Rubén Darío el nicaragüense insigne, que: “Aún reza a Jesucristo y aún habla en español…” Hablamos el mismo idioma, profesamos la misma fe, compartimos el mismo suelo… Un rico suelo del que dijo Garcilaso Inca de la Vega, hace ya 500 años : “Y con ser la tierra tan rica y abundante de oro y plata, y piedras preciosas, como todo el mundo sabe, los naturales de ella son la gente más pobre y mísera que hay en el Universo…”
Y en este ancho y maravilloso continente, no hay mayores barreras entre nosotros, ni odios que nos dividan, como los hubo en Europa —hoy “la Unión Europea”—, esa magnífica realidad, que, venciendo odios y resquemores de ayer, esos nacionalismos estrechos y sin sentido, se ha hermanado, y nos confirma que sólo “la Unión es la Fuerza”.

Vivimos hoy en “la Era de los Pueblo-continentes”. Sólo los grandes podrán sobrevivir. Los Estados Unidos recibieron el legado indio de su unión, en momento decisivo. Son hoy una nación poderosa, dueña de 50 Estados. La China es poderosa también. Comprende 56 nacionalidades. Es un pueblo “Pueblo-continente” de 1,350 millones de habitantes; como la India, con su población de más de mil millones. O la Unión Europea con sus 400 millones de pobladores. Y “Pueblo-continentes” son los Países árabes, África unida y el Sudeste asiático…
En este “Siglo de la Cuenca del Pacífico”, cuando comercialmente hablando, el Atlántico ha pasado ya a la Historia, ¿qué podrán nuestras pequeñas repúblicas latinoamericanas, divididas, enemistadas? ¿Qué podrán nuestras naciones impotentes y débiles, endeudadas y embarcadas, como hemos dicho, en una alocada carrera armamentista de billones de dólares?

Debo concluir: “Pueblo-continente” es un término —como ustedes bien saben— ya universalmente aceptado, que nació acá en nuestra ciudad de Trujillo, en los terribles años de una Revolución obrera —la de 1932—, que tuvo el trágico saldo de más de cinco mil víctimas. Dio título a un libro: “Pueblo-Continente” (Santiago de Chile, 1939). Se haría conocido a partir de entonces —siete años más tarde, hace ya 70 años—, cuando apareció impreso en el hermano país del Sur.
Había sido mecanografiado, en las sombrías circunstancias de la persecución política, por un obrero, por un mecánico de profesión, el mártir Manuel Arévalo. El autor del libro, ya lo sabemos, era Antenor Orrego (1892-1960), patrono de esta Universidad, a cuya generosa sombra nos cobijamos hoy. Antenor Orrego, el filósofo de “Pueblo Continente” y de “Hacia un Humanismo Americano”; el maestro de César Vallejo y de Víctor Raúl Haya de la Torre, de Alcides Spelucín y de Francisco Xandóval; de Oscar Imaña y de quienes integraron esa brillante pléyade de escritores y artistas, a quienes hoy el mundo conoce como “El Grupo Norte” de Trujillo.

Generación condigna del pensamiento y la acción de los Dres. Guillermo Cabanellas (hispano-argentino), Osvaldino Rojas Lugo (puertorriqueño), de Eduardo López Huailla (boliviano), y de Luis Aparicio Valdez (peruano), éstos tres últimos co-fundadores de nuestra querida Asociación Iberoamericana de Juristas, a quienes rendimos hoy el homenaje de nuestro recuerdo y de nuestra más alta admiración.
Así las cosas, en nombre del Comité Organizador de este “VI Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de la AIJDTSSGC” doy a ustedes la más cordial bienvenida, formulando los más sinceros votos por el éxito de nuestro Congreso.

Muy agradecido,

DR. JOSÉ RAMIRO FERRADAS CABALLERO

Presidente del Comité Organizador del

“VI Congreso Iberoamericano de Derecho del Trabajo y

de la Seguridad Social de la AIJDTSSGC, Trujillo-2009”

Declaración de Trujillo

Administrador General — Sat, 21 Nov 2009 20:05:46 +0000

Celebramos este VI Congreso Iberoamericano de la AIJDTSSGC en la ciudad de Trujillo de La Libertad, otrora denominada “Cuna del Derecho Laboral en el Perú”, entre los días 5 al 7 de noviembre del 2009, teniendo como tema-eje “El Derecho Laboral y de la Seguridad Social de los Trabajadores Migrantes e Informales”.

Inspirados en el pensamiento unificador de los juslaboralistas, Maestros Dr. Guillermo Cabanellas de Torres (hispano-argentino) y Dr. Osvaldino Rojas Lugo (puertorriqueño), nos reafirmamos en la idea de que únicamente la democracia puede garantizar el desarrollo integral de nuestra sociedad, no sólo en términos de crecimiento económico, sino de estabilidad política, con un sentido de responsabilidad social de la dignidad del individuo y de su libertad.

La mayor parte de los males sociales que confrontan nuestros países provienen de la desigualdad en la distribución de las riquezas nacionales. Por eso creemos que para asumir con responsabilidad la búsqueda de soluciones que minimicen estos males sociales, el Estado tiene que cambiar radicalmente la política neoliberal.

Se precisa pues de un nuevo orden económico, social y político, fundado en el principio democrático mediante la acción participativa y la instrumentación de políticas estatales de largo aliento que tiendan al equilibrio, la estabilización y el crecimiento; políticas que deben ser producto del consenso de los diversos actores sociales en ámbito productivo-laboral.

Debido a su tradición reivindicativa e histórica, cobra singular importancia el haber celebrado este Congreso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la ciudad de Trujillo, la primera en proclamar la Independencia del Perú, el 29 de diciembre de 1820; una ciudad que, en plena república, debió afrontar los efectos perniciosos de un capitalismo mal orientado que determinaría movimientos obreros de protesta y huelgas como la del 8 de abril de 1912, en las haciendas Casa Grande, Cartavio y Chiquito, con un saldo trágico de nada menos que 150 huelguistas muertos. Veinte años más tarde, en 1932, sería esta ciudad —por cierto la cuna de Víctor Raúl Haya de la Torre y bastión de lucha de Antenor Orrego y el mártir Manuel Arévalo—, el epicentro de una revolución armada que tendría como contraparte el ataque de fuerzas del gobierno por tierra, mar y aire, con el saldo de millares de vidas sacrificadas y sus lamentables consecuencias sociales.
Así las cosas, mediante este magno Congreso Laboral aquí organizado, contando para ello con el aval del Ministerio del Trabajo del Perú, del Gobierno Regional La Libertad, la participación activa de 2 representantes de la O.I.T., y tras la participación notable de más de 40 Conferencistas y Panelistas Expertos provenientes de 16 países del área Iberoamericana (Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Ecuador, España, México, Panamá, Perú, Puerto Rico, República Dominicana, Uruguay, Venezuela), hemos acordado efectuar la siguiente “Declaración de Trujillo” como un digno colofón al intercambio académico de ideas durante estos tres fructíferos días de trabajos intensos, Declaración que se reduce a diez puntos básicos:
PRIMERO.- Desde esta señorial ciudad de Trujillo, Perú, cuna de grandes juslaboralistas, inspirados por su historia, la Membresía de Número de la AIJDTSSGC reiterar el propósito firme de continuar trabajando de manera infatigable en la búsqueda de un mundo mejor, más justo y más humano, firmes en la lucha permanente por la Justicia Social en toda el área Iberoamericana.

SEGUNDO.- Ratificamos la fundamental idea de unidad de nuestros pueblos Iberoamericanos, mediante una unidad que tenga siempre como premisas básicas e incontrovertibles el obsequio a cuatro principios básicos: la Verdad, el Derecho, la Justicia y la Paz Social.
TERCERO.- Convocamos por tanto a todos los gobiernos de los Estados de nuestros países de la región Iberoamericana a establecer políticas Estatales de largo plazo que definitivamente erradiquen el trabajo infantil, en especial en sus peores formas o manifestaciones, sin detrimento de que en caso necesario se brinde a nuestra niñez el cuidado y la protección que requieren mediante medidas públicas no condicionadas al cumplimento de ningún requisito de acceso a este servicio público fundamental.
CUARTO.- Nos pronunciamos para que los grupos sociales vulnerables, ya sean personas de la tercera edad, infantes, discapacitados, indígenas, migrantes, auto-ocupados u otros grupos análogos, sean adecuada y suficientemente protegidos por todos los Estados de la región Iberoamericana, con independencia de su sexo, raza, religión, condición individual o capacidad económica.
QUINTO.- Exigimos a los gobiernos de los Estados de los países Iberoamericanos el establecimiento de sistemas públicos de seguridad social confiables, que permitan a hombres y mujeres no sólo acceder a éstos cuando se tenga la calidad de trabajador subordinado, al ser función del Estado proteger en seguridad y salud a todos sus integrantes, entre los cuales debe atenderse tanto a trabajadores migrantes como a informales, tal y como lo establecen todas las Cartas Constitucionales de los países del área, volviéndose así efectivos dichos postulados por tratarse de derechos exigibles al Estado.

SEXTO.- La Asociación Iberoamericana de Juristas de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Dr. Guillermo Cabanellas (AIJDTSSGC), prestará su desinteresado concurso a todos los Estados que, comprometidos con su obligación frente a sus ciudadanos, se acerquen a nosotros buscando establecer lineamientos económicos, jurídicos y hasta políticos, que garanticen el respeto a la condición humana del trabajador y tiendan a garantizar en todo momento un empleo digno al ciudadano que evite la migración interna y externa, o intente reducir la informalidad y la precariedad laborales.

SÉTIMO.- La seguridad social contemporánea, siendo un sistema contributivo y solidario, da estabilidad social y por lo tanto reduce la pobreza al convertirse en un redistribuidor natural del ingreso nacional. No obstante, reconocemos académicamente que la tendencia mundial es la de deslaboralizar de una buena vez este magnífico manto protector, el cual debe dejar de estar atado al empleo formal y decente, a fin de ampliar su cobertura a otros grupos sociales productivos, sin necesidad de la existencia de un vínculo laboral.
OCTAVO.- La protección social, en cualquiera de sus diversas formas, aunque de manera especial en materia de previsión social laboral y específicamente de seguridad social, deben ampliar su cobertura de manera racional y progresiva en toda el área de Iberoamérica, pugnándose por respetar y materializar el principio de la universalidad e internacionalidad de la misma, porque está comprobado que ella redunda en beneficio de la productividad económica.
NOVENO.- Es necesario efectuar a la brevedad un análisis académico serio, responsable y comprometido, ajeno del todo a los vaivenes políticos o a los ciclos económicos, en aras de redefinir conceptos jurídicos que por obvias razones han evolucionado más rápido que nuestros estáticos textos legales, jurisprudencia o doctrina jurídica. Así las cosas, resulta conveniente redefinir cuestiones tales como subordinación, pleno empleo, mercado laboral o los derechos laborales mínimos de los trabajadores subordinados, buscando un sano equilibrio entre la productividad y el respeto a tales derechos, ajustando la realidad con la ciencia jurídica.

DÉCIMO.- Resulta indispensable en dicha tarea académica a acometer, el diagnosticar, reconocer y regular en los textos legales las nuevas formas de trabajo que, como un desafío permanente, nos presenta el siglo XXI a los juslaboralistas; entre ellos regulando la perniciosa terciarización laboral a que apuntan esquemas tales como el outsourcing, al igual que intentando regular con creatividad e ingenio el fenómeno del tele trabajo o trabajo a distancia. Como los retos son enormes, su eventual solución debe atravesar por el trabajo académico de expertos.

Esta Declaración ha sido efectuada en la ciudad de Trujillo, Perú, el siete de noviembre del dos mil nueve.

DR. JOSÉ RAMIRO FERRADAS CABALLERO

Presidente del Comité Organizador del

VI Congreso Iberoamericano de la AIJDTSSGC, Trujillo-2009